肖晚祥：洗錢罪的司法認(rèn)定（上） | 微課程

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大家好，歡迎收看上海市第一中級(jí)人民法院“金色天平”微課程，我是肖晚祥。今天跟大家分享的是，洗錢罪的司法認(rèn)定。

根據(jù)《刑法》第191條的規(guī)定，所謂洗錢罪，是指為掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪等七類犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的來(lái)源和性質(zhì)，而實(shí)施的提供資金賬戶，將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券，通過(guò)轉(zhuǎn)賬或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金，跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，以及以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來(lái)源和性質(zhì)的行為。

我國(guó)《刑法》1997年在第191條規(guī)定了洗錢罪后，該條經(jīng)歷了三次修訂。

在 2001年12月通過(guò)的《刑法修正案 (三)》第7條對(duì)洗錢罪進(jìn)行了第一次修訂，在洗錢罪的上游犯罪范圍中，增加了 “恐怖活動(dòng)犯罪”。對(duì)單位犯罪中的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，在原有法定刑的基礎(chǔ)上，增加了 “情節(jié)嚴(yán)重” 的檔次，規(guī)定可處五年以上十年以下有期徒刑。

2006 年 6 月，《刑法修正案(六) 》 第16條對(duì)洗錢罪進(jìn)行第二次修訂。在已有的四類上游犯罪的基礎(chǔ)上增加了貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等三種類型的犯罪，至此形成了目前洗錢罪的七類上游犯罪框架。同時(shí)，《刑法修正案 (六) 》還在《刑法》第191條原先列舉的第二種洗錢方式 “協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換”中，在轉(zhuǎn)換的兩種對(duì)象 “現(xiàn)金、金融票據(jù)” 之后又增加了 “有價(jià)證券”。

2020 年 12 月，《刑法修正案( 十一) 》對(duì)洗錢罪作了較大幅度的修改，修改包括五個(gè)方面：第一，在主觀要件層面，刪除了“明知”的條文表述，這也是為了與自洗錢行為入罪相適應(yīng)；第二，在行為方式方面，刪除了“協(xié)助”這一帶有幫助性質(zhì)的表述，這也是將自洗錢納入洗錢罪規(guī)制范圍的主要體現(xiàn)；第三，將行為方式中的“將資金匯往境外”修改為“跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的”，這既顯示境內(nèi)外雙向的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移均是洗錢罪的打擊范圍，也表明通過(guò)地下錢莊進(jìn)行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的行為屬于洗錢罪的行為方式；第四，取消了罰金刑中的百分比限額，由比例罰金制改為無(wú)限額罰金制；第五，將單位犯洗錢罪的刑罰與個(gè)人犯洗錢罪的刑罰相統(tǒng)一。

關(guān)于洗錢罪的司法認(rèn)定，有以下幾個(gè)問(wèn)題值得探討：一，洗錢罪的主觀故意如何認(rèn)定；二，洗錢罪的犯罪對(duì)象如何界定；三，如何理解洗錢罪的兜底規(guī)定，即“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來(lái)源”；四，洗錢罪的罪數(shù)如何認(rèn)定；五，洗錢罪量刑中需要注意的問(wèn)題。下面分別予以探討。

這里有兩個(gè)問(wèn)題需要明確：

問(wèn)題一： 《刑法修正案（十一）》刪除洗錢罪條款中的“明知”后，構(gòu)成洗錢罪是否還需要“明知”？

對(duì)于“自洗錢”的情況下，行為人對(duì)洗錢的對(duì)象是七類犯罪的所得及其所產(chǎn)生的收益的明知是不言自明的，問(wèn)題在于，在“他洗錢”的情況下，行為人是否還需要“明知”這一要件。對(duì)此，存在不同觀點(diǎn)。

? 第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，刪除“明知”后，無(wú)論是自洗錢還是他洗錢都不需要“明知”要件，洗錢罪只需要有主觀故意即可，不再需要明知是毒品等犯罪所得及其收益這一事實(shí)。

? 第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，刪除“明知”是對(duì)主觀狀態(tài)的證明標(biāo)準(zhǔn)的降低，而不應(yīng)全局性地否認(rèn)行為人應(yīng)當(dāng)具備“明知”的狀態(tài)。

? 第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，在他人協(xié)助實(shí)施洗錢行為的情況下，協(xié)助者主觀上仍然應(yīng)當(dāng)以明知犯罪對(duì)象是七種上游犯罪所得及其收益為前提，如果他人協(xié)助實(shí)施洗錢罪規(guī)定的各項(xiàng)掩飾、隱瞞行為，但對(duì)上游犯罪的性質(zhì)確實(shí)不知的，就應(yīng)當(dāng)以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰。

我們認(rèn)為，《刑法修正案（十一）》刪除洗錢罪“明知”一詞，其用意是刪除體現(xiàn)他人視角的用語(yǔ)，同刪除“協(xié)助”的目的一致，主要是出于自洗錢行為入罪的立法考量。也就是說(shuō)，刪除“明知”并不意味著他洗錢行為人不需要主觀上明知洗錢對(duì)象系七種犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，也不意味著在他洗錢的情況下，對(duì)行為人主觀明知證明標(biāo)準(zhǔn)的降低，否則就違背了主客觀相一致的刑法原則。

問(wèn)題二： 司法實(shí)務(wù)中，如何認(rèn)定主觀“明知”？

兩高于2024年發(fā)布《關(guān)于辦理洗錢刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》。《洗錢刑事案件解釋》第2條規(guī)定：“知道或者應(yīng)當(dāng)知道是他人實(shí)施刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來(lái)源和性質(zhì)，實(shí)施該條第一款規(guī)定的洗錢行為的，依照刑法第一百九十一條的規(guī)定定罪處罰。”司法解釋的這一規(guī)定事實(shí)上是對(duì)這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了明確。

該司法解釋第3條第1款對(duì)如何認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”作了進(jìn)一步明確，指出應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人所接觸、接收的信息，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換方式，交易行為、資金賬戶等異常情況，證人證言，被告人的供述和辯解等主客觀情況綜合審查判斷。司法解釋在這里同時(shí)明確規(guī)定，如果有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道的，不能認(rèn)定行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道。

司法解釋在這里作了推定認(rèn)定的規(guī)定，這里應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)問(wèn)題：

? 第一，既然這里的“明知”是推定，就應(yīng)當(dāng)允許被告人和辯護(hù)人反駁。所以，《洗錢刑事案件解釋》在第3條中規(guī)定：“有證據(jù)證明確實(shí)不知道的除外”。也就是說(shuō)，如果有證據(jù)證明被告人確實(shí)不知道是犯罪所得及其收益的，就不能認(rèn)定被告人“明知”。

? 第二，明知對(duì)象的認(rèn)識(shí)只要達(dá)到概括性認(rèn)識(shí)即可，而不是一定要求達(dá)到確定性認(rèn)識(shí)。《洗錢刑事案件解釋》第3條第2款規(guī)定：“將刑法第一百九十一條規(guī)定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益，認(rèn)作該條規(guī)定的上游犯罪范圍內(nèi)的其他犯罪所得及其收益的，不影響‘知道或者應(yīng)當(dāng)知道’的認(rèn)定。”也就是說(shuō)，只要行為人認(rèn)為犯罪所得及其收益是《刑法》第191條所規(guī)定的七種上游犯罪所得及其收益之一的，即使將七種犯罪中的甲罪誤認(rèn)為乙罪，比如將毒品犯罪誤認(rèn)為黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪，將破壞金融管理秩序犯罪誤認(rèn)為金融詐騙犯罪，也并不影響行為人“明知”的認(rèn)定，行為人仍然構(gòu)成洗錢罪。

另外，2020年兩高一部《關(guān)于辦理洗錢刑事案件若干問(wèn)題的意見》第8條對(duì)如何認(rèn)定“知道”或者“應(yīng)當(dāng)知道”作了和《洗錢刑事案件解釋》相類似但更加詳細(xì)的規(guī)定，對(duì)我們判斷行為人的主觀明知也具有重要指導(dǎo)意義。

洗錢罪的犯罪對(duì)象是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪等七類犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益。這里有三個(gè)問(wèn)題需要明確：

問(wèn)題一：七類上游犯罪的具體范圍如何界定？

比如，非國(guó)家工作人員受賄罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪是否可以構(gòu)成洗錢罪的上游犯罪？恐怖活動(dòng)犯罪和黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的范圍如何界定?

我們認(rèn)為，非國(guó)家工作人員受賄罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪等不屬于此處貪污賄賂犯罪的范圍，此處的貪污賄賂犯罪應(yīng)當(dāng)是專指刑法分則第八章中的具體罪名。對(duì)恐怖活動(dòng)犯罪和黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪也有廣義和狹義的理解。

如果根據(jù)狹義的理解，這兩類犯罪只能包括組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪、幫助恐怖活動(dòng)罪和組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪等幾個(gè)有限的罪名。雖然這幾個(gè)罪名也會(huì)產(chǎn)生犯罪所得，但是，這兩類組織的絕大多數(shù)收益，都源于組織實(shí)施的其他違法犯罪活動(dòng)。如果從狹義的語(yǔ)境去定義上游犯罪，就會(huì)使對(duì)于兩類組織的大多數(shù)違法、犯罪的經(jīng)濟(jì)收益的清洗、洗白行為，無(wú)法成立洗錢罪。這和設(shè)立洗錢罪的初衷是相違背的。

我們認(rèn)為，應(yīng)該按照廣義的范圍去理解這兩類上游犯罪的范圍。事實(shí)上，恐怖活動(dòng)組織、黑社會(huì)性質(zhì)組織在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中實(shí)施的犯罪，包括敲詐勒索、搶劫、綁架、殺人、行兇等傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)、人身犯罪，放火、爆炸、劫持航空器等危害公共安全的犯罪，經(jīng)營(yíng)地下錢莊、操縱證券、期貨市場(chǎng)等金融經(jīng)濟(jì)犯罪，都屬于洗錢罪的上游犯罪。

《洗錢刑事案件解釋》第8條也對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行了明確，第八條是這樣規(guī)定的：“刑法第一百九十一條規(guī)定的‘黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益’，是指黑社會(huì)性質(zhì)組織及其成員實(shí)施相關(guān)犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，包括黑社會(huì)性質(zhì)組織的形成、發(fā)展過(guò)程中，該組織及組織成員通過(guò)違法犯罪活動(dòng)聚斂的全部財(cái)物、財(cái)產(chǎn)性權(quán)益及其孳息、收益。”

問(wèn)題二： 如何理解七類上游犯罪 “的所得及其產(chǎn)生的收益”？

對(duì)其中的“收益”，比較好理解，不存在較大爭(zhēng)議，是指上游犯罪的行為人對(duì)犯罪所得進(jìn)行處理后得到的孳息等。但對(duì)“犯罪的所得”，理論界和司法實(shí)務(wù)界存在較大的爭(zhēng)議。大致有三種觀點(diǎn)：

? 第一種觀點(diǎn)是獲利說(shuō)。認(rèn)為洗錢罪中的“犯罪的所得”應(yīng)當(dāng)是上游犯罪行為人通過(guò)犯罪所獲得的非法利潤(rùn)。

? 第二種觀點(diǎn)是總額說(shuō)。認(rèn)為洗錢罪中的“犯罪的所得”應(yīng)當(dāng)是實(shí)施洗錢犯罪直接或者間接產(chǎn)生、獲得的任何財(cái)產(chǎn)，不扣除犯罪成本。

? 第三種觀點(diǎn)是折中說(shuō)。認(rèn)為洗錢罪中的“犯罪的所得”，一般為上游犯罪行為人通過(guò)犯罪獲得的非法利潤(rùn)，如果上游犯罪的對(duì)象本身就是違禁品，那么犯罪對(duì)象就是犯罪所得。如果上游犯罪的對(duì)象是國(guó)家限制交易的貨物，比如走私國(guó)家限制進(jìn)口的貨物，如果行為人走私的貨物在行政許可或者配額的數(shù)量之內(nèi)，犯罪所得應(yīng)當(dāng)是偷逃的應(yīng)繳稅款；如果在行政許可或者配額的數(shù)量之外，那么犯罪所得應(yīng)當(dāng)是貨物本身。

應(yīng)當(dāng)說(shuō)，上述觀點(diǎn)各有道理，但綜合而言，總額說(shuō)似乎更為可取，理由如下：

01

總額說(shuō)具有法律依據(jù)

2025年3月兩高《關(guān)于辦理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條明確規(guī)定：“刑法第三百一十二條規(guī)定的‘犯罪所得’，是指通過(guò)犯罪得到的贓款、贓物或其他財(cái)產(chǎn)性利益，‘犯罪所得收益’，是指通過(guò)犯罪所得獲取的孳息等財(cái)產(chǎn)性利益”。司法解釋在這里采用的是總額說(shuō)。雖然這條司法解釋是在解釋刑法第312條，但因?yàn)榈?12條與第191條、第349條窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪均屬于廣義的洗錢犯罪，根據(jù)體系解釋方法，第191條的犯罪所得以及犯罪所得收益也應(yīng)當(dāng)作相同的解釋。《洗錢刑事案件解釋》第8條明確規(guī)定黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益“包括黑社會(huì)性質(zhì)組織的形成、發(fā)展過(guò)程中，該組織及組織成員通過(guò)違法犯罪活動(dòng)聚斂的全部財(cái)物、財(cái)產(chǎn)性權(quán)益及其孳息、收益。”這里采用的也是總額說(shuō)。雖然這里只是對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益作出的規(guī)定，但同樣應(yīng)當(dāng)適用于其他六類犯罪。

02

總額說(shuō)更加符合從嚴(yán)懲處洗錢犯罪的立法精神

洗錢罪的設(shè)立宗旨，就是為了對(duì)七類危害特別嚴(yán)重的上游犯罪“打財(cái)斷血”，切斷上游犯罪的“經(jīng)濟(jì)血脈”和利益驅(qū)動(dòng)力，從摧毀經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)角度打擊上游犯罪，從而對(duì)遏制上游犯罪起到釜底抽薪的作用。從一定程度上說(shuō)，洗錢罪的“出生通行證”，就是基于打擊七類上游犯罪的刑事政策考量。立法者在《刑法》第191條中特別明確規(guī)定“沒(méi)收實(shí)施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益”這一宣示性的內(nèi)容，而不是像其他一般分則條文一樣通過(guò)《刑法》第64條對(duì)犯罪的違法所得進(jìn)行沒(méi)收，也體現(xiàn)了立法者對(duì)洗錢犯罪的嚴(yán)厲態(tài)度。

03

總額說(shuō)更加具有操作性

如果按照獲利說(shuō)和折中說(shuō)，對(duì)洗錢的對(duì)象要區(qū)分犯罪的成本和獲利，而洗錢犯罪分子實(shí)施洗錢犯罪時(shí)，往往是將上游犯罪所獲取的財(cái)物或者錢款的總體進(jìn)行漂白的，并不會(huì)單獨(dú)對(duì)獲利進(jìn)行漂白，在這種情況下，司法機(jī)關(guān)如果要區(qū)分獲利還是成本，有時(shí)會(huì)非常困難。事實(shí)上，司法實(shí)務(wù)中，由于證據(jù)原因，很多情況下，司法機(jī)關(guān)只能查清犯罪金額，但違法所得，也就是獲利無(wú)法查清楚。顯然，如果以獲利作為“犯罪所得”，在很多情況下就會(huì)造成對(duì)洗錢罪無(wú)法處理的困境。

04

總額說(shuō)不會(huì)導(dǎo)致不合理裁判結(jié)果

在少數(shù)情況下，上游犯罪可能沒(méi)有獲利，甚至還可能“虧損”，在這種情況下，如果洗錢犯罪分子為上游犯罪進(jìn)行洗錢，不按照總額說(shuō)處理，就只能對(duì)洗錢行為做無(wú)罪處理，這顯然是不合理的。

問(wèn)題三： 洗錢罪與上游犯罪的關(guān)系

這其中有兩個(gè)問(wèn)題需要探討：

01

洗錢罪是否以上游犯罪既遂為前提？

對(duì)此，存在兩種觀點(diǎn)；第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，洗錢罪的成立前提是上游犯罪已經(jīng)既遂，連續(xù)性犯罪中也如此第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為，洗錢罪的成立不依賴于上游犯罪整個(gè)鏈條的完結(jié)，不以上游犯罪已經(jīng)既遂為前提。對(duì)于連續(xù)性上游犯罪而言，其內(nèi)部可能存在多個(gè)獨(dú)立完成的“環(huán)節(jié)”，各“環(huán)節(jié)”都產(chǎn)生犯罪所得和收益，相互間不影響彼此的成立和繼續(xù)。如果上游犯罪進(jìn)行過(guò)程中的某一“環(huán)節(jié)”完成后，就這一“環(huán)節(jié)”的犯罪所得或收益進(jìn)行洗錢，可以構(gòu)成洗錢罪。

我們認(rèn)為，洗錢犯罪的成立不以上游犯罪既遂為前提。

司法實(shí)務(wù)中相當(dāng)常見的情況是，洗錢犯罪分子為上游犯罪分子提供資金賬戶，代為收取贓款。這些錢款往往是被害人基于被騙聽從上游犯罪行為人的指令直接打入洗錢犯罪分子提供的賬戶，如果洗錢罪必須以上游犯罪行為既遂為前提，那么只有上游犯罪行為人本人收到贓款后，再為他們掩飾、隱瞞的，才構(gòu)成洗錢罪，那么在前述情況下，洗錢犯罪分子就不能以洗錢罪處罰，這顯然是不合理的。

《刑法》第191條第1款第1項(xiàng)列舉了提供資金賬戶的行為，這是代為收取贓款的方式之一，《刑法》明確規(guī)定構(gòu)成洗錢罪。最高人民檢察院、中國(guó)人民銀行聯(lián)合發(fā)布懲治洗錢犯罪典型案例中的曾某洗錢案中，曾某的第一筆犯罪事實(shí)就是以自己擔(dān)任法定代表人的眾某公司的賬戶代熊某收取受賄款500萬(wàn)元，并輾轉(zhuǎn)拆分轉(zhuǎn)賬至熊某等人的賬戶，法院以洗錢罪作出判決。

另一種情況是連續(xù)性犯罪，常見于非法集資等犯罪中。非法集資犯罪存在持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)的特點(diǎn)，往往直到資金鏈斷裂、無(wú)法維持運(yùn)轉(zhuǎn)才被迫停止吸收資金，因此基本上不存在非法集資犯罪實(shí)施終了后再洗錢的情形，一般都是邊吸收資金邊轉(zhuǎn)移資金，并且通過(guò)多種手段打亂、混淆資金關(guān)系，既借新還舊，又掩飾、隱瞞犯罪所得的來(lái)源和性質(zhì)，“邊吸邊洗”的特征非常明顯。最高人民檢察院、中國(guó)人民銀行聯(lián)合發(fā)布懲治洗錢犯罪典型案例中的雷某、李某洗錢案就是典型的“邊吸邊洗”案件，朱某非法集資時(shí)間長(zhǎng)達(dá)5年多，其間雷某、李某持續(xù)近1年的時(shí)間幫助朱某把非法集資款通過(guò)取現(xiàn)、轉(zhuǎn)賬、同柜存取等手段進(jìn)行轉(zhuǎn)移。由于非法集資犯罪由若干個(gè)單獨(dú)的非法吸收資金的行為構(gòu)成，在資金吸收完成后單個(gè)非法集資行為已經(jīng)完成，后續(xù)以取現(xiàn)、轉(zhuǎn)賬等各種手段偽裝、改變資金來(lái)源和性質(zhì)的行為，是獨(dú)立于上游非法集資犯罪的下游洗錢犯罪，不能與非法吸收資金的行為混為一談，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為洗錢罪。

事實(shí)上，《洗錢罪意見》第7條明確規(guī)定了“上游犯罪是否既遂，不影響洗錢罪的認(rèn)定”，也對(duì)洗錢上下游犯罪的關(guān)系予以明確，在上游犯罪既遂前，實(shí)施掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益來(lái)源和性質(zhì)的行為，可以認(rèn)定為洗錢罪。

02

洗錢罪的構(gòu)成是否以上游犯罪行為人被判決宣告有罪為前提？

洗錢罪與上游犯罪的關(guān)系密不可分，可以說(shuō)，如果沒(méi)有上游犯罪，就沒(méi)有洗錢罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪這些“下游犯罪”“派生犯罪”。那么，是否必須上游犯罪行為人已經(jīng)法院定罪判刑，才能認(rèn)定洗錢罪成立？上游犯罪尚未經(jīng)法院定罪判決，是否就不能認(rèn)定行為人構(gòu)成洗錢罪？

當(dāng)然不是。只要有證據(jù)證明確實(shí)發(fā)生了刑法明文規(guī)定的上游犯罪，行為人明知系上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，仍然為上游犯罪人提供幫助，掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的，就可以認(rèn)定洗錢罪成立。上游犯罪行為與洗錢行為的案發(fā)狀態(tài)、查處及審判進(jìn)程不同，一律要求上游犯罪已經(jīng)定罪判刑才能認(rèn)定洗錢罪成立，既不符合立法精神，也不符合打擊洗錢犯罪的實(shí)際需要。

例如，有的上游犯罪事實(shí)相當(dāng)復(fù)雜，有的則可能涉及數(shù)個(gè)犯罪，查處難度大，所需時(shí)間長(zhǎng)，審判進(jìn)程必然比較慢；而相關(guān)聯(lián)的洗錢行為事實(shí)清楚，查處難度小，在這種情況下，上游犯罪可能尚處于偵查或?qū)彶槠鹪V階段，而洗錢罪已經(jīng)進(jìn)入審判階段，法院不可能等上游犯罪處理完畢再審理洗錢犯罪，只要有充分的證據(jù)證明行為人的行為符合洗錢罪的犯罪構(gòu)成要件，就可以認(rèn)定洗錢罪。

實(shí)踐中還可能發(fā)生實(shí)施洗錢行為的人已經(jīng)抓獲歸案，而上游犯罪行為人還在逃甚至死亡的情形。在這種情況下，只要確有證據(jù)證明發(fā)生了上游犯罪行為，并且根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)足以判斷上游犯罪行為屬于刑法所規(guī)定的七種犯罪，而不是七種犯罪以外的其他犯罪，且行為人掩飾、隱瞞犯罪所得及所得收益的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，即使上游行為人尚未歸案，也不影響洗錢罪的認(rèn)定。

因此《洗錢刑事案件解釋》第7條規(guī)定，認(rèn)定洗錢罪應(yīng)當(dāng)以上游犯罪事實(shí)成立為前提，而不是以上游犯罪行為人被做出有罪宣告為前提。根據(jù)司法解釋這一規(guī)定，只要有證據(jù)證明上游犯罪事實(shí)存在，即使因上游犯罪人逃離、未到案或者死亡等原因而沒(méi)有被做出有罪宣告的，不影響洗錢罪的成立。

應(yīng)當(dāng)注意的是，在上游犯罪行為人還沒(méi)有歸案的情況下，可能難以確定其行為性質(zhì)，此時(shí)司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)慎重處理：只有根據(jù)洗錢案件中所掌握的事實(shí)，足以斷定上游行為屬于《刑法》第191條所規(guī)定的七種犯罪類型之一，才能認(rèn)定下游行為洗錢罪成立；如果根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)材料，難以斷定上游行為是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪，就不宜認(rèn)定洗錢罪。因?yàn)椋绻痉C(jī)關(guān)尚不能判斷上游行為是否構(gòu)成犯罪，以及是否屬于特定的七類犯罪，就無(wú)法斷定行為人明知系七類犯罪所得及收益而實(shí)施洗錢行為。當(dāng)然，如果根據(jù)證據(jù)足以斷定上游犯罪屬于七類犯罪以外的其他犯罪的，可以依法認(rèn)定為《刑法》第312條所規(guī)定的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。

本期節(jié)目，我們主要圍繞洗錢罪的主觀故意如何認(rèn)定、洗錢罪的犯罪對(duì)象如何界定進(jìn)行了探討，剩余的三個(gè)問(wèn)題將在下期節(jié)目中繼續(xù)分享。感謝收看，我們下期再見。

視頻拍攝、剪輯：龔史偉

值班編輯：郭葭