陜西
作者：周軍律師.
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在建設(shè)工程施工中，發(fā)包人現(xiàn)場管理混亂、簽證缺失、資料不全，常導(dǎo)致承包人的工期、費用索賠因“證據(jù)不足”難以審核通過。
那么，發(fā)包人管理混亂致索賠難以審核的，承包人應(yīng)該怎么辦？
最高人民法院在《中建二局第一建筑工程有限公司與蘇州新蘇企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案》中明確：
發(fā)包人管理混亂導(dǎo)致索賠事實無法查清、責(zé)任無法劃分時，鑒定機構(gòu)根據(jù)現(xiàn)場情況等對索賠金額進行鑒定的，法院對鑒定結(jié)果可予以認可，并結(jié)合在案證據(jù)、過錯程度及公平原則，直接酌定支持承包人合理索賠，無需承包人舉證到“精確無誤”。
裁判觀點簡析
二審法院認為，本案不能簡單以“無簽證”駁回索賠，發(fā)包人過錯導(dǎo)致事實不清，可酌定索賠，核心理由如下：
1. 發(fā)包人存在重大過錯：新蘇公司管理混亂，未建立規(guī)范的指令、簽證、資料管理制度，口頭指令后不補書面確認，導(dǎo)致承包人無法正常辦理簽證，是索賠資料不全的根本原因；
2. 索賠事實具有高度蓋然性：中建二局一建公司提交的會議紀要、往來函件、施工日志、監(jiān)理記錄等，已形成完整證據(jù)鏈，足以證明索賠事件真實發(fā)生，雖無完整簽證，但符合施工實際；
3. 公平原則與過錯責(zé)任：因發(fā)包人過錯導(dǎo)致索賠數(shù)額無法精確核算時，不能讓無過錯的承包人承擔(dān)全部不利后果，法院有權(quán)結(jié)合行業(yè)慣例、施工周期、過錯程度，酌定合理索賠金額；
4. 舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移：發(fā)包人主張索賠不成立或數(shù)額過高，應(yīng)舉證證明；其因自身管理混亂無法舉證的，承擔(dān)舉證不能的不利后果。
實務(wù)應(yīng)對：發(fā)包人管理混亂時，承包人的4個維權(quán)辦法
1. 固定“發(fā)包人管理混亂”的核心證據(jù)
- 留存所有口頭指令的佐證：微信/短信記錄、通話錄音、現(xiàn)場會議紀要、監(jiān)理通知；
- 發(fā)書面催告函：明確指出發(fā)包人未及時出具書面指令、不配合簽證辦理的違約行為，要求限期整改并確認損失；
- 收集資料缺失證明：如發(fā)包人無法提供完整設(shè)計變更圖紙、拒絕簽收索賠報告的記錄。
2. 索賠策略：從“要精確數(shù)額”到“要事實認可”
- 索賠報告中重點陳述發(fā)包人管理混亂的過錯，說明無簽證的原因不在承包人；
- 附多維度證據(jù)鏈：施工日志、材料進場記錄、人工考勤、監(jiān)理簽字文件，證明損失真實發(fā)生；
- 明確主張：因發(fā)包人過錯導(dǎo)致數(shù)額無法核算，請求法院依法酌定。
3. 訴訟/仲裁中，善用“舉證責(zé)任分配”規(guī)則
- 主動提出：發(fā)包人掌控施工資料，因自身管理混亂導(dǎo)致資料不全，應(yīng)承擔(dān)舉證不能責(zé)任；
- 申請法院責(zé)令發(fā)包人提交完整施工資料，如其拒絕或無法提交，直接推定承包人索賠主張成立；
- 申請司法鑒定：對窩工、工期延誤損失進行評估，以鑒定意見作為酌定依據(jù)。
4. 合同簽訂時，提前規(guī)避管理混亂風(fēng)險
- 約定口頭指令的效力：發(fā)包人現(xiàn)場負責(zé)人口頭指令有效，事后3日內(nèi)未書面否認的，視為認可；
- 明確簽證辦理責(zé)任：發(fā)包人收到簽證申請后7日內(nèi)未審核的，視為默認；
- 增加過錯責(zé)任條款：因發(fā)包人管理混亂導(dǎo)致索賠無法審核的，按承包人主張金額的80%支付。
周軍律師提醒，對承包人而言，發(fā)包人管理混亂時，無需因證據(jù)不全而放棄索賠，關(guān)鍵是固定發(fā)包人過錯證據(jù)、證明索賠事實真實存在，法院會基于公平原則酌定支持合理訴求。
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