高管利用公司商業(yè)機(jī)會(huì)，為何不用擔(dān)責(zé)？|公司法研

關(guān)鍵詞：

公司高管作為公司經(jīng)營(yíng)管理的核心參與者，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)與勤勉義務(wù)，絕對(duì)不能損害公司的利益。但實(shí)踐中，有的高管擅自在外設(shè)立與原公司業(yè)務(wù)存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)，并實(shí)際利用了原公司已接觸、培育或?qū)俚纳虡I(yè)機(jī)會(huì)，為何不用擔(dān)責(zé)呢？

經(jīng)典案例

A公司成立于2008年8月10日，經(jīng)營(yíng)范圍包括制作發(fā)行電視綜藝等。2019年7月1日，甲入職A公司，為A公司的高級(jí)管理人員。

2019年底至2020年中，甲入職后便負(fù)責(zé)推進(jìn)名為《王中王》節(jié)目的項(xiàng)目，但在向公司董事長(zhǎng)乙匯報(bào)時(shí)，乙表示這種節(jié)目創(chuàng)造不了價(jià)值，不考慮該項(xiàng)目。2020年2月24日，B公司成立，甲持股60%，B公司經(jīng)營(yíng)范圍和主營(yíng)業(yè)務(wù)包括制作發(fā)行電視綜藝、節(jié)目策劃等。2020年11月30日，甲從A公司離職，《離職證明》中載明A公司決定在勞動(dòng)關(guān)系解除后不要求甲履行任何競(jìng)業(yè)限制義務(wù)。2021年，B公司拿下《王中王》節(jié)目項(xiàng)目。A公司得知后，認(rèn)為甲于在職期間成立與A公司經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的B公司，且將原屬于A公司的《王中王》節(jié)目項(xiàng)目商業(yè)機(jī)會(huì)帶到B公司，給A公司造成損失，要求甲予以賠償。甲不同意，A公司訴至法院。

法院認(rèn)為，B公司雖與A公司在業(yè)務(wù)上存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，但甲僅系股東，無(wú)證據(jù)證明實(shí)際參與B公司經(jīng)營(yíng)管理。A公司已經(jīng)明確向甲表示放棄《王中王》項(xiàng)目，故該項(xiàng)目不是屬于A公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。無(wú)法認(rèn)定甲給A公司造成損失，故判決駁回A公司訴訟請(qǐng)求。

風(fēng)險(xiǎn)提示

高管對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)、勤勉義務(wù)，不得為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。但是如果公司明確拒絕，或者改變業(yè)務(wù)方向、停止開(kāi)拓新業(yè)務(wù)等，表明公司主觀上不可能利用該商業(yè)機(jī)會(huì)，高管后續(xù)再利用該商業(yè)機(jī)會(huì)，公司就不能再認(rèn)為其侵害了自己的權(quán)利。另外，如果公司不與高管簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，高管在離職后加入或自營(yíng)同類業(yè)務(wù)公司的，公司也將無(wú)權(quán)干涉。

公司治理建議

公司應(yīng)如何減少董監(jiān)高竊取公司商業(yè)機(jī)會(huì)的風(fēng)險(xiǎn)，降低損失呢？我們建議：

1、與董監(jiān)高簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議

公司應(yīng)重視與董監(jiān)高簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，且協(xié)議簽訂不僅限于離職階段。根據(jù)勞動(dòng)法新解釋，在職期間同樣可以與董監(jiān)高簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。在協(xié)議內(nèi)容設(shè)計(jì)上，需清晰界定競(jìng)業(yè)限制的范圍，包括禁止參與的競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)類型、不得任職或投資的競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)范圍等。明確競(jìng)業(yè)限制的期限，離職后不超過(guò)兩年。同時(shí)約定合理的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)與支付方式，確保協(xié)議條款合法合規(guī)且具備約束力。

2、要求董監(jiān)高履行披露義務(wù)并經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò)

針對(duì)董監(jiān)高的自我交易、關(guān)聯(lián)交易，企業(yè)可以要求董監(jiān)高在涉及自我交易或關(guān)聯(lián)交易前，向公司披露交易對(duì)手方、交易標(biāo)的、交易金額、自身關(guān)聯(lián)關(guān)系等關(guān)鍵信息。并且，此類交易需先經(jīng)公司董事會(huì)審議，再提交股東會(huì)表決，且關(guān)聯(lián)董事在董事會(huì)決議時(shí)必須回避表決，兼任董監(jiān)高的股東在股東會(huì)決議相關(guān)事項(xiàng)時(shí)也應(yīng)當(dāng)回避。同時(shí)完整留存披露材料等證據(jù)文件，若經(jīng)決議允許董監(jiān)高利用特定商業(yè)機(jī)會(huì)，需以書(shū)面形式明確記錄。

3、與董監(jiān)高約定若有不當(dāng)行為時(shí)賠償公司數(shù)額的計(jì)算方法

企業(yè)應(yīng)與董監(jiān)高提前約定若其存在不當(dāng)竊取公司商業(yè)機(jī)會(huì)等損害公司利益行為時(shí)，賠償數(shù)額的具體計(jì)算方法。法律規(guī)定不當(dāng)竊取公司商業(yè)機(jī)會(huì)的董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)將違法所得歸入公司且賠償相應(yīng)損失，但實(shí)踐中往往難以舉證所得或損失。故可以通過(guò)明確賠償計(jì)算方式，避免后續(xù)發(fā)生糾紛時(shí)因舉證困難導(dǎo)致賠償數(shù)額難以確定，減少法院酌定賠償可能帶來(lái)的不確定性，更有效地保障公司在利益受損時(shí)能依法足額追償。更多關(guān)于高管的問(wèn)題，可參考我們之前發(fā)布的《》（點(diǎn)擊文章名即可查看）。【公司法研314】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級(jí)合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會(huì) 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會(huì)副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險(xiǎn)》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會(huì) 委員

中級(jí)并購(gòu)交易師、碳排放交易師、上市公司獨(dú)立董事資格、上市公司董事會(huì)秘書(shū)資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司勞動(dòng)人事合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、并購(gòu)與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)，長(zhǎng)期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運(yùn)營(yíng)和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問(wèn)。

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