北京刑事辯護(hù)律師劉高鋒：刑事辯護(hù)之反客為主

刑事辯護(hù)之反客為主

一個微小的變化能影響事物的發(fā)展，所以，應(yīng)當(dāng)對初始問題或者微小事物保持敏感。正所謂，風(fēng)起于青萍之末，浪成于微瀾之間。

刑事辯護(hù)是被動的，同時也是主動的。在被動中找到變被動為主動的點，然后重點突破，效果不會差。一個看似不起眼的問題，發(fā)掘下去可能會成為影響案件結(jié)果的關(guān)鍵。一旦抓住這個微小的問題，鉆研挖掘，可能會四兩撥千斤，實現(xiàn)反客為主，扭轉(zhuǎn)戰(zhàn)局。

一、以發(fā)現(xiàn)事實為突破，反客為主

這個例子，我常講，也是我印象非常深刻的一個合同詐騙罪案件。被告人總是說自己被列為第一被告人是同案犯誣陷的結(jié)果。但苦于線索太少。我們翻遍了紙質(zhì)卷宗，翻閱了無數(shù)次同案犯的供述，收獲不大。因為是詐騙案件，所以我們決定從后端（以違法所得反推）入手向前找尋線索。

定了指導(dǎo)思路，一切就有了方向，閱卷、會見等工作都會有意識地順著指導(dǎo)思路去思考，去發(fā)現(xiàn)事實。

終于，在多人的微信記錄和部分微信群中發(fā)現(xiàn)了端倪。團(tuán)伙成立時間遠(yuǎn)早于被告人加入時間，真相昭然。被告人成功減輕處罰。

二、當(dāng)庭還原案發(fā)場景，建立法官內(nèi)心確信，反客為主

第二個例子，一個強(qiáng)奸罪案件。通過會見，我們確信被告人是基于特殊的顧慮選擇了妥協(xié)。但后期又反悔。于是，這個案件就陷入由被告人和辯護(hù)人“證反言”的困境。如果證明“反言”為真。

我們設(shè)置了庭審發(fā)問的系列問題，通過法庭發(fā)問，讓法官樹立起此事件屬于女方事后反悔的內(nèi)心確信。如何做到呢？通過對女方進(jìn)入房間、房間布置、開鎖、床的位置、臥室擺放，以及所處樓層等的發(fā)問，試圖還原出在狹小的空間內(nèi)不可能發(fā)生女方所述的激烈反抗、不呼救，且沒有外傷等結(jié)果。案件發(fā)回重審，減輕處罰。雖然結(jié)果沒有實現(xiàn)無罪，確有遺憾。但就今天表達(dá)的觀點而言，就是“于微小處下功夫”，咬定青山不放松，看似鐵定的結(jié)果就有轉(zhuǎn)機(jī)。

三、把握程序瑕疵，據(jù)理力爭，反客為主

第三個案件，是一個詐騙罪案件。審查起訴期間，檢察官沒有通知辯護(hù)人而是在值班律師的見證下簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書。事后當(dāng)事人跟我說，量刑建議是一年，有沒有緩刑建議，我記不太清楚了。當(dāng)時情況很緊急，有可能隨時起訴，而一旦起訴，這個案件不可能推倒重來。于是，我就立刻聯(lián)系了檢察官，提出在辯護(hù)律師不在場的情況下這樣處理，確實太不適合。檢察官說實在不行就補(bǔ)個手續(xù)。因為之前我們審閱了卷宗，我的意見是相對不起訴，隨后就以書面形式提交給了承辦檢察官。

然后又補(bǔ)了幾個電話，檢察官也還是很負(fù)責(zé)任，記得又主動找我們談了話，當(dāng)面聽取了意見。

這個案件是要感謝檢察官的認(rèn)真負(fù)責(zé)，我們的意見被采納：撤銷了原來的量刑建議，決定不起訴。

四、結(jié)語：反客為主，功夫在事中，用心為上

三個不同罪名的案件，處理的方式并不相同，但是都有一個共同之處，就是念念不忘，多思考，開闊思路，用心找到突破之處，作為主攻點，然后一定一定要堅持，結(jié)果可能真的會有轉(zhuǎn)機(jī)。

這個過程像極了看病，找準(zhǔn)病因下藥，才有效。刑事辯護(hù)也是這樣，要找到病因，切忌全線開火。否則，即便過程多么絢爛多彩，結(jié)果也可能是易冷煙花。

刑事辯護(hù)找準(zhǔn)點是硬功夫，找準(zhǔn)之后需要勇氣和韌性，完成定點突破雖有天意，但“謀事必在人”。面對指控，被告人、辯護(hù)人本身就處于被動地位，找到突破點，抓住機(jī)會，變被指控的被動為進(jìn)攻的主動，實現(xiàn)有效辯護(hù)。