兩高新規(guī)：占5畝基本農(nóng)田即涉刑，這些行為別碰

2026年5月18日起，兩高《關(guān)于辦理非法占用耕地案件適用法律若干問題的規(guī)定》正式施行，入罪標準、行為認定、競合處罰等關(guān)鍵問題有了新的標尺。

這段時間我們接到的土地合規(guī)咨詢明顯增多，涉農(nóng)經(jīng)營企業(yè)在流轉(zhuǎn)、用途變更、場地硬化等環(huán)節(jié)的疑問越來越具體，從"這塊地能不能動"到"動了會怎樣"，問法的變化本身就說明一件事：涉及耕地的容錯空間正在收窄。

暢森律師結(jié)合實務(wù)中遇到的真實問題與新規(guī)要點，梳理企業(yè)經(jīng)營中可能觸及的刑事風險。

*具體案例 具體分析 法律科普 僅供參考

01多少面積會構(gòu)成犯罪？

新規(guī)第12條給出了明確（"數(shù)量較大"）的入罪標準：

• 永久基本農(nóng)田：非法占用并毀壞5畝以上
• 其他耕地：非法占用并毀壞10畝以上

即構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪。

實務(wù)中有三點需要特別注意：

1.面積可“折算合計”：

新規(guī)允許將基本農(nóng)田和其他耕地的面積按比例折算合計，比如占了3畝基本農(nóng)田加4畝普通耕地，折算后也可能達到入罪門檻。

2. 累犯標準減半：

兩年內(nèi)因非法占用農(nóng)用地受過二次以上行政處罰又犯的，入罪標準直接減半，基本農(nóng)田2.5畝、其他耕地5畝就可能構(gòu)成犯罪。

3. 面積累計計算：

至于多次實施且依法應(yīng)當追訴的，或者兩年內(nèi)多次未經(jīng)處理的，占用面積累計計算，積少成多同樣觸犯刑法。

02哪些“動土”行為可能涉刑

很多人以為只有占耕地建房才算犯法。新規(guī)第11條明確列出了五類行為：

• 建房及其他設(shè)施建設(shè)；
• 建窯建墳挖湖造景；
• 挖砂采石采礦取土；
• 排放污染物或堆放廢棄物造成耕地嚴重污染；
• 其他改變耕地用途造成毀壞的情形。

只要造成耕作層破壞、耕地毀壞，性質(zhì)就不再是行政違規(guī)，而是刑事犯罪。
特別提示：在流轉(zhuǎn)來的土地上挖塘養(yǎng)魚、硬化地面、取土賣砂等，看似只是“動動土”，一旦破壞耕作層并踩中面積門檻，性質(zhì)即從行政違規(guī)轉(zhuǎn)為刑事犯罪。

03觸犯多法律？

非法占用耕地同時造成環(huán)境污染或構(gòu)成非法采礦的，新規(guī)第13條確立了"擇一重罪處罰"的規(guī)則。司法機關(guān)會選擇處罰更重的罪名定罪，不會按最輕的算。這意味著此類案件可能面臨的刑期上限大幅提升。

04三種情形從重處罰

新規(guī)第15條明確以下三種情形應(yīng)當從重處罰：

1.被行政機關(guān)責令停止后繼續(xù)實施的、

2.暴力抗拒執(zhí)法的、

3.向國家工作人員行賄的，應(yīng)當從重處罰。

其中暴力抗拒和行賄如果同時構(gòu)成妨害公務(wù)罪、襲警罪、行賄罪的，數(shù)罪并罰。

但新規(guī)第16條也給了出路。行為人積極修復(fù)治理、恢復(fù)種植條件的，可以依法從寬處罰。犯罪情節(jié)輕微的，可以不起訴或免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

05兩條容易被忽視的規(guī)則

1. 違建交易合同無效：

當事人約定占用耕地違法建設(shè)、買賣或租賃耕地上違建的合同，法院應(yīng)當認定無效（第8條）。在民事層面，這類交易從一開始就不受法律保護。

2. 追責沒有“過期”一說：

行政處罰方面，耕地未恢復(fù)至未被占用狀態(tài)之前，視為違法行為處于"繼續(xù)狀態(tài)"，追責期限從行為終之日起計算（第4條）。

換句話說，只要地沒恢復(fù)，就不存在"過了追訴時效"這回事。

暢森律師告訴你

結(jié)合暢森律師長期辦理土地權(quán)屬、流轉(zhuǎn)及侵權(quán)糾紛案件，以及為農(nóng)產(chǎn)品種植等涉農(nóng)經(jīng)營主體提供常年法律顧問服務(wù)的實踐經(jīng)驗，圍繞土地相關(guān)事宜，向各顧問單位及廣大土地經(jīng)營者提出如下法律建議：

第一，動手前先“看地”

不管是農(nóng)業(yè)企業(yè)流轉(zhuǎn)土地搞規(guī)模經(jīng)營，還是個人在宅基地周邊動土，動手之前先搞清楚這塊地到底是什么性質(zhì)。尤其是永久基本農(nóng)田，是實際經(jīng)營中非常重要的紅線。

第二，流轉(zhuǎn)合同要“設(shè)防”

在土地流轉(zhuǎn)協(xié)議中，雙方應(yīng)明確約定：承租方不得擅自改變土地用途，不得破壞耕作層；如果因承租方違法行為導(dǎo)致出租方涉刑或遭受行政處罰的，承租方應(yīng)承擔全部賠償責任。

這不是一句走過場的格式條款。它能表明出租方對違法行為不知情、未參與，一旦真的出了事，出租方也有明確的索賠依據(jù)。我們在為某顧問單位起草流轉(zhuǎn)合同時已反復(fù)強調(diào)這一點，建議涉及耕地流轉(zhuǎn)的企業(yè)都將類似條款作為標準配置寫入?yún)f(xié)議。

第三，收到整改通知后“立即停、趕緊改”

若被自然資源部門或鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府責令停止，切勿心存僥幸繼續(xù)施工。第一時間停止違法狀態(tài)、積極復(fù)墾修復(fù)，是爭取從寬處理甚至出罪的最重要機會。

第四，拿不準就問律師

如果對用地性質(zhì)或行為邊界不確定，務(wù)必提前咨詢專業(yè)律師，切勿盲目動工，以免“地還沒種熟，人就進了局子”。