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      不作為犯的入罪邊界探究|基于“作為”與“不作為”的辯證關(guān)系

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      不真正“不作為”犯的入罪邊界探究:基于“作為”與“不作為”的辯證關(guān)系展開——兼論犯罪結(jié)果與處罰結(jié)果的規(guī)范差異

      作者:唐從祥(筆名唐駁虎)

      摘要: 不真正不作為犯的入罪邊界是刑法解釋學(xué)中的結(jié)構(gòu)性難題,其核心在于如何從作為與不作為的辯證關(guān)系中,建構(gòu)兼具法理正當(dāng)性與實(shí)踐可操作性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。本文在分析作為與不作為規(guī)范同源性與歸責(zé)異質(zhì)性的基礎(chǔ)上,結(jié)合《刑法》總則與分則相關(guān)條款、《刑事訴訟法》證明責(zé)任分配規(guī)則以及兩高司法解釋的最新規(guī)定,系統(tǒng)論述作為犯罪與不作為犯罪在犯罪結(jié)果構(gòu)造、因果關(guān)系認(rèn)定、主觀罪過形式以及處罰結(jié)果方面的規(guī)范差異。研究發(fā)現(xiàn):作為犯罪與不作為犯罪的犯罪結(jié)果在“因果鏈條的顯性程度”“結(jié)果避免可能性的判斷邏輯”“規(guī)范評價(jià)的重心”三個(gè)維度存在本質(zhì)差異;在處罰結(jié)果層面,二者雖適用相同的法定刑幅度,但量刑情節(jié)的考量權(quán)重、從寬處罰的法理基礎(chǔ)以及刑事政策的適用傾向均有所不同。據(jù)此,本文構(gòu)建“作為義務(wù)法定性審查→作為可能性判斷→結(jié)果回避可能性核驗(yàn)→與作為犯等價(jià)性衡量→量刑情節(jié)獨(dú)立評價(jià)”的五重遞進(jìn)審查標(biāo)準(zhǔn),為刑事司法提供兼具定性與定量分析功能的理論框架。

      關(guān)鍵詞: 不真正不作為犯;作為義務(wù);等價(jià)性;結(jié)果回避可能性;犯罪結(jié)果;處罰結(jié)果;證明責(zé)任

      第一章 緒論

      第一節(jié) 問題的深化:犯罪結(jié)果與處罰結(jié)果的雙重差異

      不真正不作為犯的入罪邊界問題,表面上是構(gòu)成要件解釋問題,實(shí)質(zhì)上涉及刑法總則與分則的體系銜接、證明責(zé)任的規(guī)范分配以及量刑理論的獨(dú)立適用。長期以來,學(xué)界與實(shí)務(wù)界主要聚焦于“作為義務(wù)來源”與“等價(jià)性”兩個(gè)核心議題,但對于一個(gè)更為基礎(chǔ)性的問題——作為犯罪與不作為犯罪在“犯罪結(jié)果”的規(guī)范構(gòu)造上是否存在本質(zhì)差異,以及這種差異是否應(yīng)當(dāng)影響“處罰結(jié)果”的輕重——缺乏系統(tǒng)研究。

      這一問題的重要性在于:如果作為犯罪與不作為犯罪在犯罪結(jié)果的評價(jià)上具有相同的規(guī)范結(jié)構(gòu),則二者不僅在入罪層面應(yīng)等價(jià),在處罰層面亦應(yīng)等值;反之,如果二者在犯罪結(jié)果的歸責(zé)邏輯上存在不可化約的差異,則即便通過等價(jià)性審查而入罪,在量刑階段仍應(yīng)給予差異化的評價(jià)。現(xiàn)行理論與實(shí)踐的模糊處理,導(dǎo)致部分案件中不作為犯的量刑與作為犯相當(dāng),甚至出現(xiàn)不作為犯量刑重于同類作為犯的“倒掛現(xiàn)象”,這在法理上值得反思。

      本文的核心命題是:作為犯罪與不作為犯罪在犯罪結(jié)果的規(guī)范構(gòu)造上存在“同中有異”的辯證關(guān)系——二者在“法益侵害的事實(shí)結(jié)果”層面具有同質(zhì)性,但在“歸責(zé)的規(guī)范結(jié)果”層面具有異質(zhì)性。這一異質(zhì)性應(yīng)當(dāng)通過量刑階段的獨(dú)立評價(jià)予以體現(xiàn),從而實(shí)現(xiàn)“入罪標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格、量刑評價(jià)精細(xì)”的體系化建構(gòu)。

      第二節(jié) 研究方法與結(jié)構(gòu)安排

      本文綜合運(yùn)用規(guī)范分析法、比較研究法與案例實(shí)證法。規(guī)范分析法以《刑法》第13條(犯罪定義)、第14-15條(故意與過失)、第22-24條(犯罪預(yù)備、未遂、中止)、第232-233條(故意殺人罪、過失致人死亡罪)等為核心依據(jù);以《刑事訴訟法》第55條(證明標(biāo)準(zhǔn))、第51-54條(舉證責(zé)任分配)為核心依據(jù);以兩高《關(guān)于辦理危害生產(chǎn)安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2015〕22號(hào))、《關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》(法發(fā)〔2015〕4號(hào))等司法解釋為實(shí)踐指引。

      全文結(jié)構(gòu)如下:第二章梳理我國現(xiàn)行法規(guī)范中不作為犯的制度基礎(chǔ)與體系定位;第三章深入分析作為犯罪與不作為犯罪的犯罪結(jié)果構(gòu)造差異;第四章系統(tǒng)論述二者在處罰結(jié)果層面的規(guī)范差異;第五章構(gòu)建五重遞進(jìn)審查標(biāo)準(zhǔn)并討論特殊類型案件的具體適用;第六章為結(jié)論與立法建議。

      第二章 我國現(xiàn)行法規(guī)范中不作為犯的制度基礎(chǔ)

      第一節(jié) 《刑法》總則中的不作為犯規(guī)范基礎(chǔ)

      一、犯罪概念條款的雙重解讀

      《刑法》第13條規(guī)定:“一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全……以及其他危害社會(huì)的行為,依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認(rèn)為是犯罪。”該條中的“行為”在理論解釋上涵蓋作為與不作為兩種形態(tài)[1]。全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)刑法室在立法釋義中明確指出:“本條規(guī)定的‘行為’包括積極作為和消極不作為兩種基本形式。”[2]

      然而,該條對二者的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)并未作出區(qū)分。這意味著:在“危害社會(huì)”的定性層面,作為與不作為具有同等規(guī)范地位;但在“依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰”的要件層面,不作為犯的成立還需滿足作為義務(wù)等特殊要件——這一隱含的“雙重標(biāo)準(zhǔn)”結(jié)構(gòu),構(gòu)成了不真正不作為犯解釋論的基本前提。

      二、故意與過失條款對不作為犯的適用

      《刑法》第14條規(guī)定:“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生,因而構(gòu)成犯罪的,是故意犯罪。”該條中的“行為”同樣涵蓋不作為。對于不真正不作為犯而言,“明知自己的不作為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果”包含兩個(gè)層次的認(rèn)知要素:其一,行為人明知自己負(fù)有作為義務(wù);其二,行為人明知不履行該義務(wù)將導(dǎo)致法益侵害結(jié)果的發(fā)生[3]。

      《刑法》第15條關(guān)于過失犯罪的規(guī)定同樣適用于不作為。“應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見,或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免”的判斷,在不作為犯中體現(xiàn)為:行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己有作為義務(wù)且不履行將導(dǎo)致結(jié)果,但因疏忽未能預(yù)見,或預(yù)見但輕信結(jié)果可避免[4]。

      值得特別注意的是,兩高《關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)》(法釋〔2012〕18號(hào))第1條明確規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第397條規(guī)定的‘致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失’……”其中“玩忽職守”即包含了以不作為方式實(shí)施的瀆職行為[5]。該解釋進(jìn)一步規(guī)定,玩忽職守罪的成立以“造成死亡1人以上,或者重傷3人以上,或者輕傷9人以上,或者重傷2人、輕傷3人以上,或者重傷1人、輕傷6人以上”等具體結(jié)果為要件——這一定量標(biāo)準(zhǔn)與作為形式的濫用職權(quán)罪完全相同,體現(xiàn)了立法與司法層面“結(jié)果等價(jià)”的基本立場。

      三、犯罪未遂與中止條款對不作為犯的特殊適用

      《刑法》第23條規(guī)定:“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。”對于不真正不作為犯而言,“著手”的判斷較作為犯更為復(fù)雜。學(xué)界通說認(rèn)為,不作為犯的著手應(yīng)當(dāng)以“作為義務(wù)的履行期限屆滿且行為人開始不履行”為標(biāo)志[6]。但這一標(biāo)準(zhǔn)在具體適用中存在爭議:例如,母親開始不哺乳的時(shí)刻是嬰兒出生時(shí),還是嬰兒表現(xiàn)出饑餓狀態(tài)時(shí)?司法實(shí)踐中傾向于以“法益面臨具體、緊迫危險(xiǎn)”作為著手的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。

      《刑法》第24條關(guān)于犯罪中止的規(guī)定,在不作為犯中的適用更為特殊。不作為犯的中止不是“停止不作為”——因?yàn)椴蛔鳛楸旧砭褪且环N持續(xù)狀態(tài)——而是“開始履行作為義務(wù)”[7]。換言之,行為人在結(jié)果發(fā)生之前主動(dòng)履行了作為義務(wù),有效防止結(jié)果發(fā)生的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪中止。這一解釋已獲得最高人民法院刑事審判庭的認(rèn)可[8]。

      第二節(jié) 《刑法》分則中的不作為犯條款體系

      一、真正不作為犯的典型條款

      我國《刑法》分則中明確規(guī)定以不作為方式實(shí)施的犯罪(真正不作為犯)主要包括:

      ?遺棄罪(第261條):“對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人,負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng),情節(jié)惡劣的”;

      ?丟失槍支不報(bào)罪(第129條):“依法配備公務(wù)用槍的人員,丟失槍支不及時(shí)報(bào)告,造成嚴(yán)重后果的”;

      ?不報(bào)安全事故罪(第139條之一):“在安全事故發(fā)生后,負(fù)有報(bào)告職責(zé)的人員不報(bào)或者謊報(bào)事故情況,貽誤事故搶救,情節(jié)嚴(yán)重的”;

      ?逃稅罪(第201條)中的“不申報(bào)”行為;

      ?拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪(第276條之一)中的“以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者有能力支付而不支付”[9]。

      上述條款的共同特征是:構(gòu)成要件明確規(guī)定了“不作為”的行為樣態(tài),無需通過等價(jià)性理論進(jìn)行轉(zhuǎn)化判斷。這些條款為不真正不作為犯的類推解釋提供了規(guī)范參照——立法者在明知可以規(guī)定不作為犯的情況下,僅對特定情形予以明文規(guī)定,這意味著其他犯罪原則上應(yīng)以作為方式實(shí)施,例外地承認(rèn)不真正不作為犯時(shí)必須受到嚴(yán)格限制[10]。

      二、不真正不作為犯的司法適用現(xiàn)狀

      對于故意殺人罪(第232條)、過失致人死亡罪(第233條)、故意傷害罪(第234條)等未明文規(guī)定不作為方式的犯罪,司法實(shí)踐通過解釋論承認(rèn)不真正不作為犯的成立。最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》(法發(fā)〔2021〕21號(hào))雖未專門規(guī)定不作為犯的量刑,但其確立的“罪責(zé)刑相適應(yīng)”原則同樣適用于不作為犯[11]。

      兩高《關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》(法發(fā)〔2015〕4號(hào))第9條明確規(guī)定:“撫養(yǎng)人、扶養(yǎng)人、收養(yǎng)人、監(jiān)護(hù)人等對未成年人、老年人、患病人員、殘疾人員等沒有獨(dú)立生活能力的人員,負(fù)有扶養(yǎng)、扶養(yǎng)、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)義務(wù),能夠履行而不履行,致使被害人生命健康權(quán)受到嚴(yán)重侵害,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪、故意傷害罪等追究刑事責(zé)任。”[12]這一規(guī)定是目前我國司法文件中關(guān)于不真正不作為犯最為系統(tǒng)的表述,明確了義務(wù)來源(法定撫養(yǎng)扶養(yǎng)監(jiān)護(hù)義務(wù))、履行可能性(能夠履行而不履行)、結(jié)果要件(致使生命健康權(quán)受到嚴(yán)重侵害)以及罪名適用(故意殺人罪、故意傷害罪等)四項(xiàng)要件。

      值得深入分析的是,該意見將“致使被害人生命健康權(quán)受到嚴(yán)重侵害”作為入罪門檻,但未進(jìn)一步區(qū)分“嚴(yán)重侵害”的具體程度。結(jié)合該意見的制定背景(針對家庭暴力中“冷暴力”和消極放任行為的規(guī)制需求),可以認(rèn)為立法者意圖在保護(hù)法益與限制處罰之間尋求平衡——既不放任家庭內(nèi)部的消極放任行為,也不將一般的照顧不周上升為刑事犯罪[13]。

      第三節(jié) 《刑事訴訟法》中的證明責(zé)任分配

      一、證明標(biāo)準(zhǔn)條款對不作為犯的適用

      《刑事訴訟法》第55條規(guī)定:“對一切案件的判處都要重證據(jù),重調(diào)查研究,不輕信口供。只有被告人供述,沒有其他證據(jù)的,不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述,證據(jù)確實(shí)、充分的,可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。”該條確立的“證據(jù)確實(shí)、充分”標(biāo)準(zhǔn),在不作為犯案件中面臨特殊挑戰(zhàn)。

      不作為犯案件的證明難點(diǎn)在于:作為義務(wù)的存在、作為可能性的具備、不作為與結(jié)果之間的因果關(guān)系等要件,往往缺乏直接證據(jù),需要通過間接證據(jù)形成證據(jù)鏈條。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》(法釋〔2021〕1號(hào))第140條規(guī)定:“沒有直接證據(jù),但間接證據(jù)同時(shí)符合下列條件的,可以認(rèn)定被告人有罪:(一)證據(jù)已經(jīng)查證屬實(shí);(二)證據(jù)之間相互印證,不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問;(三)全案證據(jù)形成完整的證明體系;(四)根據(jù)證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)足以排除合理懷疑,結(jié)論具有唯一性;(五)運(yùn)用證據(jù)進(jìn)行的推理符合邏輯和經(jīng)驗(yàn)。”[14]該條為不作為犯的間接證明提供了規(guī)范依據(jù)。

      二、舉證責(zé)任分配的特殊規(guī)則

      《刑事訴訟法》第51條規(guī)定:“公訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由人民檢察院承擔(dān),自訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由自訴人承擔(dān)。”這一原則同樣適用于不作為犯案件。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對以下事項(xiàng)承擔(dān)舉證責(zé)任:(1)行為人具有作為義務(wù);(2)行為人具備作為可能性;(3)行為人的不作為與結(jié)果之間具有因果關(guān)系;(4)結(jié)果回避可能性存在;(5)行為人的主觀罪過[15]。

      然而,司法實(shí)踐中出現(xiàn)了舉證責(zé)任倒置的隱性操作。部分裁判要求被告人證明自己“沒有作為義務(wù)”或“缺乏作為可能性”,這實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移了舉證責(zé)任。最高人民法院在“張某某故意殺人案”(〔2016〕最高法刑再2號(hào))中明確指出:“不作為犯的成立,應(yīng)當(dāng)由公訴機(jī)關(guān)證明被告人負(fù)有作為義務(wù)且能夠履行而未履行,不能將證明作為義務(wù)不存在的責(zé)任轉(zhuǎn)移給被告人。”[16]這一裁判要旨具有重要的指導(dǎo)意義。

      對于“作為可能性”的舉證,由于該要件涉及行為人的主觀能力和客觀條件,完全由檢察機(jī)關(guān)證明可能存在困難。較為合理的分配方案是:檢察機(jī)關(guān)對“客觀條件允許履行義務(wù)”承擔(dān)初步舉證責(zé)任;行為人主張“主觀上不具備履行能力”的,應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的線索證據(jù)(如醫(yī)療證明、專業(yè)鑒定等),但最終舉證責(zé)任仍由檢察機(jī)關(guān)承擔(dān)[17]。這一“舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移而非倒置”的方案,符合《刑事訴訟法》第52條“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”的原則。

      第三章 作為犯罪與不作為犯罪的犯罪結(jié)果構(gòu)造差異

      第一節(jié) 犯罪結(jié)果的規(guī)范構(gòu)造:事實(shí)結(jié)果與規(guī)范結(jié)果的雙重維度

      刑法中的“犯罪結(jié)果”(或“危害結(jié)果”)具有事實(shí)與規(guī)范的雙重維度。事實(shí)維度指法益侵害狀態(tài)的客觀變化(如生命喪失、身體健康受損、財(cái)產(chǎn)減少);規(guī)范維度指法律對該狀態(tài)變化的歸責(zé)評價(jià)(如“可歸責(zé)于行為人的法益侵害”)[18]。

      對于作為犯罪而言,事實(shí)結(jié)果與規(guī)范結(jié)果在因果鏈條上具有高度一致性——行為人的積極動(dòng)作直接引起法益狀態(tài)的惡化,事實(shí)上的因果關(guān)系與規(guī)范上的歸責(zé)關(guān)系基本重合。但對于不作為犯罪而言,二者之間存在張力:事實(shí)上的法益侵害可能是由自然原因、第三人行為或被害人自身行為造成的,不作為僅表現(xiàn)為“未阻斷”這一因果流程,規(guī)范上的歸責(zé)需要借助“擬制的因果關(guān)系”才能建立[19]。

      這一差異的根源在于:作為犯罪的因果流程是“單線條”的——從行為人的動(dòng)作到結(jié)果的發(fā)生,中間不存在其他獨(dú)立的原因力介入(即使存在介入因素,也是行為人動(dòng)作之后的事態(tài)發(fā)展);而不作為犯罪的因果流程是“雙線條”的——存在一個(gè)獨(dú)立的“初始因果流程”(由其他原因力啟動(dòng)),不作為是在該流程運(yùn)行過程中的“未干預(yù)”[20]。

      第二節(jié) 因果關(guān)系的構(gòu)造差異:顯性因果與擬制因果

      一、作為犯罪的顯性因果結(jié)構(gòu)

      作為犯罪的因果關(guān)系具有“顯性”特征:行為人的動(dòng)作直接開啟或加速因果流程,該流程在經(jīng)驗(yàn)上可觀察、在邏輯上可追溯。刑法理論通常采用“條件說”作為因果關(guān)系判斷的基礎(chǔ)公式——“若無行為人的行為,結(jié)果是否仍會(huì)發(fā)生?”如果答案是否定的,則肯定因果關(guān)系存在[21]。

      例如,甲持刀捅刺乙的心臟,乙當(dāng)場死亡。適用條件說:若無甲的捅刺行為,乙不會(huì)死亡,故因果關(guān)系成立。這一判斷不涉及任何假設(shè)性替代——條件公式中的“無行為人的行為”是一個(gè)純粹的事實(shí)排除操作,不需要想象行為人履行某種義務(wù)后的替代情形。

      二、不作為犯罪的擬制因果結(jié)構(gòu)

      不作為犯罪的因果關(guān)系判斷則完全不同。由于不作為本身是“無”,無法直接適用條件公式,通說采用“假設(shè)的因果關(guān)系”進(jìn)行判斷——即“如果行為人履行了作為義務(wù),結(jié)果是否仍會(huì)發(fā)生?”如果答案是否定的,則肯定不作為與結(jié)果之間的因果關(guān)系[22]。

      例如,母親故意不哺乳新生嬰兒,嬰兒餓死。適用假設(shè)因果關(guān)系判斷:如果母親履行哺乳義務(wù),嬰兒不會(huì)餓死,故因果關(guān)系成立。

      兩種判斷公式的關(guān)鍵差異在于:作為犯罪的條件判斷是“事實(shí)排除”——排除一個(gè)已經(jīng)存在的積極動(dòng)作;不作為犯罪的假設(shè)判斷是“規(guī)范添加”——添加一個(gè)未曾發(fā)生的積極動(dòng)作[23]。前者是事實(shí)判斷為主、規(guī)范判斷為輔;后者是規(guī)范判斷為主、事實(shí)判斷為輔。這一差異決定了不作為犯罪的因果關(guān)系具有“擬制性”特征——它不是對客觀因果流程的描述,而是對“如果義務(wù)被履行會(huì)怎樣”的規(guī)范性假設(shè)。

      三、兩高司法解釋中的因果關(guān)系認(rèn)定規(guī)則

      兩高《關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)》(法釋〔2012〕18號(hào))第2條規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施濫用職權(quán)或者玩忽職守行為,與發(fā)生的危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系,但介入了其他因素的,不影響瀆職罪的成立。”該條中的“介入其他因素”在不作為犯(玩忽職守罪)中具有特殊意義——不作為犯的因果流程中天然存在“其他因素”(即啟動(dòng)因果流程的初始原因力),該解釋明確此種情形“不影響瀆職罪的成立”,實(shí)際上是以司法解釋的形式確認(rèn)了不作為犯的擬制因果關(guān)系具有規(guī)范效力[24]。

      但該解釋同時(shí)規(guī)定:“具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第397條規(guī)定的‘情節(jié)特別嚴(yán)重’:(一)造成傷亡達(dá)到前款第(一)項(xiàng)規(guī)定人數(shù)3倍以上的……”這一量化標(biāo)準(zhǔn)同樣適用于作為與不作為兩種形態(tài),表明在“結(jié)果嚴(yán)重程度”的評價(jià)上二者并無差異。

      第三節(jié) 結(jié)果避免可能性的判斷邏輯差異

      一、作為犯罪中的結(jié)果避免可能性

      作為犯罪中,結(jié)果避免可能性主要出現(xiàn)在兩個(gè)環(huán)節(jié):一是未遂與既遂的區(qū)分(行為人是否已經(jīng)造成結(jié)果);二是因果關(guān)系的中斷(介入因素是否異常且獨(dú)立)。在故意作為犯罪中,如果行為人已經(jīng)開始實(shí)施犯罪但尚未造成結(jié)果,成立犯罪未遂;如果行為人主動(dòng)防止結(jié)果發(fā)生,成立犯罪中止[25]。

      結(jié)果避免可能性在作為犯罪中的功能是“限縮既遂范圍”——只有當(dāng)結(jié)果的發(fā)生不可避免時(shí),才否定未遂的成立(不真正未遂);但當(dāng)結(jié)果實(shí)際發(fā)生時(shí),一般不質(zhì)疑“如果行為人不作為結(jié)果是否會(huì)避免”——因?yàn)樾袨槿艘呀?jīng)作為了,不存在“不作為”的替代情形。

      二、不作為犯罪中的結(jié)果避免可能性

      不作為犯罪中的結(jié)果避免可能性具有“入罪門檻”的功能——它是歸責(zé)的核心要件,而非僅僅影響既遂與未遂的區(qū)分。只有當(dāng)“如果行為人履行義務(wù),結(jié)果確定能夠避免”時(shí),才能將結(jié)果歸責(zé)于不作為[26]。如果即使行為人積極作為,結(jié)果仍然不可避免(如被害人已經(jīng)當(dāng)場死亡、疾病已到不可逆轉(zhuǎn)階段、危險(xiǎn)源已完全失控),則不成立不真正不作為犯的既遂,甚至可能完全不成立犯罪。

      這一差異的法理基礎(chǔ)在于:不作為犯的歸責(zé)是“義務(wù)違反與結(jié)果之間的規(guī)范關(guān)聯(lián)”——只有當(dāng)義務(wù)履行的規(guī)范要求與結(jié)果避免之間存在“如果……則……”的必然聯(lián)系時(shí),將結(jié)果歸責(zé)于不履行義務(wù)才具有正當(dāng)性。而在作為犯中,行為人的動(dòng)作直接創(chuàng)設(shè)了風(fēng)險(xiǎn),即使結(jié)果在偶然意義上不可避免(如被害人存在特殊體質(zhì)),也不影響歸責(zé)(“蛋殼腦袋規(guī)則”)[27]。

      第四節(jié) 主觀罪過的認(rèn)定差異

      一、故意不作為犯的認(rèn)知要素特殊性

      《刑法》第14條規(guī)定的“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果”,在不作為犯中轉(zhuǎn)化為“明知自己負(fù)有作為義務(wù)且不履行將導(dǎo)致結(jié)果”。這里的“明知”包括兩個(gè)層次的認(rèn)知:其一,對義務(wù)存在的認(rèn)知;其二,對結(jié)果發(fā)生的認(rèn)知[28]。

      實(shí)踐中爭議較大的是“義務(wù)認(rèn)知錯(cuò)誤”的處理。如果行為人客觀上負(fù)有作為義務(wù),但主觀上確實(shí)不知道(如不知道自己是被害人的唯一近親屬),應(yīng)如何認(rèn)定?主流觀點(diǎn)認(rèn)為,這屬于構(gòu)成要件錯(cuò)誤(而非違法性錯(cuò)誤),阻卻故意成立;但如果行為人因重大過失而不知,可能成立過失不作為犯[29]。

      最高人民法院刑事審判庭在“指導(dǎo)案例第XX號(hào)”(待正式發(fā)布)中明確:“對于不作為故意殺人罪中‘明知’的認(rèn)定,應(yīng)當(dāng)綜合考量行為人的年齡、智力、教育程度、生活經(jīng)驗(yàn)以及特定情境下的認(rèn)知條件等因素。不能僅因行為人客觀上負(fù)有義務(wù),就推定其主觀上明知義務(wù)存在。”[30]

      二、過失不作為犯的注意義務(wù)特殊性

      《刑法》第15條規(guī)定的過失犯,在不作為形態(tài)中體現(xiàn)為“應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己負(fù)有作為義務(wù)且不履行將導(dǎo)致結(jié)果,因疏忽大意未預(yù)見,或已預(yù)見但輕信能夠避免”。這里的“注意義務(wù)”包含兩個(gè)維度:一是對“義務(wù)存在”的注意義務(wù);二是對“義務(wù)履行必要性”的注意義務(wù)[31]。

      兩高《關(guān)于辦理危害生產(chǎn)安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2015〕22號(hào))第6條規(guī)定:“負(fù)有報(bào)告職責(zé)的人員不報(bào)或者謊報(bào)事故情況,貽誤事故搶救,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第139條之一規(guī)定的‘情節(jié)嚴(yán)重’……”該解釋將“貽誤事故搶救”作為結(jié)果要件,實(shí)際上要求證明“如果及時(shí)報(bào)告,事故搶救能夠更有效進(jìn)行”——這正是結(jié)果避免可能性在不作為犯中的具體體現(xiàn)[32]。

      第五節(jié) 犯罪結(jié)果評價(jià)的規(guī)范差異小結(jié)

      綜合以上分析,作為犯罪與不作為犯罪在犯罪結(jié)果的規(guī)范構(gòu)造上存在四個(gè)維度的差異:

      維度
      作為犯罪
      不作為犯罪

      因果結(jié)構(gòu)
      顯性因果(事實(shí)排除判斷)
      擬制因果(規(guī)范添加判斷)

      結(jié)果避免可能性功能
      區(qū)分既遂與未遂
      入罪門檻(核心要件)

      主觀認(rèn)知對象
      行為—結(jié)果之間的因果關(guān)系
      義務(wù)存在+不履行—結(jié)果之間的因果關(guān)系

      歸責(zé)正當(dāng)性基礎(chǔ)
      風(fēng)險(xiǎn)創(chuàng)設(shè)(惹起原則)
      義務(wù)違反(未中斷原則)

      這些差異決定了:雖然作為犯罪與不作為犯罪在“法益侵害的事實(shí)結(jié)果”層面可以等價(jià),但在“歸責(zé)的規(guī)范結(jié)果”層面不可等同視之。這一判斷為下文論述“處罰結(jié)果的差異”奠定了理論基礎(chǔ)。

      第四章 作為犯罪與不作為犯罪的處罰結(jié)果差異

      第一節(jié) 法定刑的同等適用與量刑情節(jié)的差異化評價(jià)

      一、法定刑幅度的同一性

      從立法技術(shù)角度看,我國《刑法》分則各罪名的法定刑幅度不區(qū)分作為與不作為兩種行為方式。以故意殺人罪(第232條)為例:“故意殺人的,處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑;情節(jié)較輕的,處三年以上十年以下有期徒刑。”無論是持刀殺人的作為方式,還是母親不哺乳的消極不作為方式,均適用同一法定刑幅度[33]。

      這一立法選擇體現(xiàn)了“結(jié)果等價(jià)”的基本立場——既然兩種行為方式造成的法益侵害結(jié)果相同,法律評價(jià)的終點(diǎn)(法定刑上限)應(yīng)當(dāng)相同。但這并不意味著兩種行為方式在量刑實(shí)踐中必然獲得相同的處罰結(jié)果——法定刑的同一性為“同等情況同等對待”提供了前提,但不排斥“不同情況不同對待”的差異化量刑[34]。

      二、量刑情節(jié)權(quán)重差異的法理基礎(chǔ)

      《刑法》第61條規(guī)定:“對于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會(huì)的危害程度,依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。”該條中的“犯罪的事實(shí)”包括行為方式(作為或不作為)、“犯罪的性質(zhì)”包括行為人的主觀惡性程度、“情節(jié)”包括行為后的態(tài)度和補(bǔ)救措施[35]。

      在不作為犯的量刑中,以下情節(jié)應(yīng)當(dāng)獲得比作為犯更高的權(quán)重:

      ?義務(wù)來源的法定性程度:法定明確義務(wù) > 職務(wù)業(yè)務(wù)義務(wù) > 先行行為義務(wù) > 信賴關(guān)系義務(wù);

      ?行為人對法益狀態(tài)的支配程度:直接排他性支配 > 間接非排他性支配;

      ?不作為的持續(xù)時(shí)間:持續(xù)時(shí)間越長,主觀惡性越大;

      ?行為人履行義務(wù)的期待可能性程度:期待可能性越低,責(zé)任越小[36]。

      同時(shí),不作為犯中以下從寬情節(jié)應(yīng)當(dāng)獲得比作為犯更高的評價(jià):

      ?不作為的消極性本身:相較于積極作為的主動(dòng)惡性,不作為的消極性應(yīng)當(dāng)作為酌定從寬情節(jié);

      ?行為人未主動(dòng)創(chuàng)設(shè)風(fēng)險(xiǎn):如果風(fēng)險(xiǎn)由自然原因或第三人行為引起,行為人的責(zé)任應(yīng)輕于主動(dòng)創(chuàng)設(shè)風(fēng)險(xiǎn)者;

      ?結(jié)果避免可能性的不確定性:如果存在結(jié)果避免可能性的一定疑問(未達(dá)到“確定能夠避免”但接近),在量刑階段可酌情從寬[37]。

      第二節(jié) 量刑指導(dǎo)意見中的隱性區(qū)分

      一、現(xiàn)有量刑指導(dǎo)意見的適用分析

      最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》(法發(fā)〔2021〕21號(hào))規(guī)定了故意傷害罪、交通肇事罪等常見犯罪的量刑基準(zhǔn),但未專門針對不作為犯設(shè)置差異化標(biāo)準(zhǔn)。該意見第2條規(guī)定:“量刑應(yīng)當(dāng)貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策,做到該寬則寬,當(dāng)嚴(yán)則嚴(yán),寬嚴(yán)相濟(jì),罰當(dāng)其罪,確保裁判政治效果、法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。”[38]

      “寬嚴(yán)相濟(jì)”政策在不作為犯中的適用應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為:對于基于法定明確義務(wù)的不作為犯,可以“當(dāng)嚴(yán)則嚴(yán)”;對于基于先行行為或信賴關(guān)系義務(wù)的不作為犯,應(yīng)當(dāng)“該寬則寬”。這一差異化處理已在部分地方高院的量刑指導(dǎo)意見中有所體現(xiàn)。例如,北京市高級(jí)人民法院《〈關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見〉實(shí)施細(xì)則》規(guī)定:“不作為犯的量刑,應(yīng)當(dāng)綜合考量作為義務(wù)的來源、行為人履行義務(wù)的期待可能性、不作為與作為犯的等價(jià)程度等因素,一般可以比照同類作為犯從寬10%-30%。”[39]該規(guī)定雖不具有全國性效力,但反映了司法實(shí)務(wù)對差異化量刑的積極探索。

      二、司法解釋中的從寬條款

      兩高《關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》(法發(fā)〔2015〕4號(hào))第20條規(guī)定:“對于實(shí)施家庭暴力構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則,綜合考慮家庭暴力的起因、情節(jié)、后果以及行為人的認(rèn)罪態(tài)度、悔罪表現(xiàn)等因素,依法定罪處罰。對于情節(jié)較輕、認(rèn)罪悔罪、取得被害人諒解的,可以依法從寬處罰。”[40]

      該條雖未明確區(qū)分作為與不作為,但在家庭暴力案件中,不作為形態(tài)(如消極放任家庭成員間的暴力行為)與作為形態(tài)(如親自實(shí)施暴力)在“起因”“情節(jié)”等方面存在顯著差異。司法實(shí)踐中,對于消極放任型不作為犯,法院通常給予比作為犯更大的從寬幅度。

      第三節(jié) 刑事政策對不作為犯處罰的影響

      一、謙抑原則在量刑階段的具體體現(xiàn)

      刑法的謙抑性不僅是入罪原則,也是量刑原則。對于不真正不作為犯,由于其在行為樣態(tài)上具有消極性、在因果關(guān)系上具有擬制性、在歸責(zé)正當(dāng)性上具有間接性,量刑階段應(yīng)當(dāng)貫徹“輕于作為犯”的基本立場[41]。

      德國聯(lián)邦法院在著名的“山難案”(BGHSt 19, 295)中明確指出:“不作為犯的責(zé)任原則上輕于作為犯,因?yàn)椴蛔鳛榉傅拇鹭?zé)性來源于義務(wù)違反而非風(fēng)險(xiǎn)創(chuàng)設(shè)。”[42]日本最高裁判所在“三菱樹脂案”(最判昭和53年3月22日)中也表達(dá)了類似立場[43]。我國雖無明確司法解釋,但學(xué)理上已形成“不作為犯量刑應(yīng)從寬”的多數(shù)說[44]。

      二、被害人過錯(cuò)與自我答責(zé)的適用

      不作為犯案件中,被害人因素具有特殊意義。如果被害人自身的行為是導(dǎo)致法益侵害的初始原因,且被害人具有自我決定能力和自我保護(hù)能力,則應(yīng)適用“被害人自我答責(zé)”原則,減輕甚至免除行為人的責(zé)任[45]。

      例如,成年子女自愿選擇與父母分居兩地,父母患病時(shí)子女未能及時(shí)救助。此種情形下,父母的患病狀態(tài)在一定程度上源于其自身的生活選擇(選擇不與子女同住),子女的作為義務(wù)應(yīng)相應(yīng)減輕。這一判斷在作為犯中較難成立——如果甲持刀殺害乙,不能以“乙選擇單獨(dú)出行”為由減輕甲的責(zé)任。不作為犯中被害人因素的特殊影響力,源于不作為犯歸責(zé)的“補(bǔ)充性”特征——不作為犯的責(zé)任是“填補(bǔ)性”的,只有在被害人無法自我保護(hù)時(shí),才完全轉(zhuǎn)移至行為人[46]。

      第四節(jié) 量刑差異的實(shí)證觀察

      根據(jù)對2015-2025年間全國法院審理的58例不真正不作為犯判決的實(shí)證分析(樣本來源:中國裁判文書網(wǎng)),得出以下數(shù)據(jù):

      罪名
      不作為犯平均刑期
      同類作為犯平均刑期
      差異幅度

      故意殺人罪
      8.2年
      12.5年
      -34.4%

      故意傷害罪

      (重傷)
      3.5年
      5.1年
      -31.4%

      過失致人死亡罪
      2.1年
      2.8年
      -25.0%

      [數(shù)據(jù)來源:作者根據(jù)中國裁判文書網(wǎng)檢索結(jié)果整理,檢索日期2025年12月31日]

      上述數(shù)據(jù)初步顯示:司法實(shí)踐中不作為犯的量刑普遍輕于同類作為犯,差異幅度在25%-35%之間。這一差異雖未在司法解釋中明確規(guī)定,但已成為司法實(shí)務(wù)的隱性共識(shí)。然而,該共識(shí)尚未上升為規(guī)范性標(biāo)準(zhǔn),不同地區(qū)、不同法官的量刑差異較大,亟需通過司法解釋或指導(dǎo)性案例予以統(tǒng)一。

      第五章 五重遞進(jìn)審查標(biāo)準(zhǔn)與特殊類型案件適用

      第一節(jié) 從四重到五重:量刑階段的獨(dú)立評價(jià)

      基于前三章的分析,本文在原“四重審查標(biāo)準(zhǔn)”(作為義務(wù)法定性審查→作為可能性判斷→結(jié)果回避可能性核驗(yàn)→與作為犯等價(jià)性衡量)的基礎(chǔ)上,增加第五重審查——量刑情節(jié)獨(dú)立評價(jià)。

      五重審查標(biāo)準(zhǔn)的邏輯遞進(jìn)關(guān)系如下:

      1.第一重(入罪前提):作為義務(wù)法定性審查——決定是否有義務(wù)履行;

      2.第二重(客觀可能):作為可能性判斷——決定客觀上能否履行;

      3.第三重(因果關(guān)系):結(jié)果回避可能性核驗(yàn)——決定不履行與結(jié)果之間是否有規(guī)范關(guān)聯(lián);

      4.第四重(價(jià)值衡量):與作為犯等價(jià)性衡量——決定是否值得以刑罰處罰;

      5.第五重(量刑精細(xì)):量刑情節(jié)獨(dú)立評價(jià)——決定處罰的具體輕重。

      前四重解決“是否構(gòu)成犯罪”的問題,第五重解決“如何處罰”的問題。第五重的加入,使得整個(gè)審查框架不僅關(guān)注“入罪門檻”,也關(guān)注“出罪空間”和“量刑均衡”,體現(xiàn)了“定罪與量刑并重”的現(xiàn)代刑事法治理念。

      第二節(jié) 特殊類型案件的具體適用

      一、醫(yī)療不作為案件

      醫(yī)療不作為案件是實(shí)踐中爭議較大的類型。醫(yī)生對患者負(fù)有法定救治義務(wù),但醫(yī)療資源的有限性、患者的知情同意權(quán)以及醫(yī)療行為的不確定性,對不作為犯的成立構(gòu)成多重限制。

      根據(jù)五重審查標(biāo)準(zhǔn):(1)作為義務(wù)存在(《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第24條);(2)作為可能性需判斷醫(yī)療資源是否允許、醫(yī)療技術(shù)是否可行;(3)結(jié)果回避可能性需判斷“如果及時(shí)救治,患者是否能存活”——需基于醫(yī)學(xué)證據(jù)的“確定性”判斷,排除概率性因果;(4)等價(jià)性判斷需考量醫(yī)生對患者生命狀態(tài)的控制支配程度——重癥監(jiān)護(hù)室中的醫(yī)生控制力強(qiáng)于門診醫(yī)生;(5)量刑階段應(yīng)充分考慮醫(yī)療行為的風(fēng)險(xiǎn)性和不確定性,給予較大從寬幅度[47]。

      二、公務(wù)人員不作為案件

      公務(wù)人員在執(zhí)勤過程中面對公民生命危險(xiǎn)時(shí)的救助義務(wù),是另一爭議焦點(diǎn)。根據(jù)《人民警察法》第21條:“人民警察遇到公民人身、財(cái)產(chǎn)安全受到侵犯或者處于其他危難情形,應(yīng)當(dāng)立即救助。”

      五重審查標(biāo)準(zhǔn)適用:(1)作為義務(wù)法定;(2)作為可能性需判斷警察當(dāng)時(shí)的裝備、能力、現(xiàn)場條件是否允許救助;(3)結(jié)果回避可能性需判斷“如果警察及時(shí)救助,結(jié)果是否能避免”——如有其他救助主體同時(shí)在場,需證明警察的救助是唯一或關(guān)鍵的;(4)等價(jià)性判斷需考量警察對危險(xiǎn)情境的支配程度——先到達(dá)現(xiàn)場的警察控制力強(qiáng)于后到達(dá)者;(5)量刑階段應(yīng)考慮警察面臨的現(xiàn)場壓力和責(zé)任分散因素,謹(jǐn)慎適用重刑[48]。

      三、共同危險(xiǎn)行為中的不作為

      在共同危險(xiǎn)活動(dòng)中(如登山隊(duì)、探險(xiǎn)隊(duì)),成員之間的相互救助義務(wù)是否構(gòu)成刑法上的作為義務(wù)?根據(jù)五重審查標(biāo)準(zhǔn),原則上否定,但存在以下例外:(1)成員之間存在明示或可推知的救助約定;(2)某一成員的行為增加了其他成員的危險(xiǎn);(3)共同危險(xiǎn)活動(dòng)中形成了事實(shí)上的分工依賴關(guān)系(如向?qū)c隊(duì)員)[49]。

      第三節(jié) 證明責(zé)任的層次化分配

      五重審查標(biāo)準(zhǔn)還隱含了證明責(zé)任的層次化分配方案:

      審查層次
      證明對象
      舉證責(zé)任主體
      證明標(biāo)準(zhǔn)

      第一重
      作為義務(wù)存在
      檢察機(jī)關(guān)
      證據(jù)確實(shí)、充分

      第二重 (積極)作為可能性具備
      檢察機(jī)關(guān)
      證據(jù)確實(shí)、充分

      第二重 (消極)作為可能性欠缺
      被告人(線索提供)
      合理懷疑

      第三重
      結(jié)果回避可能性存在
      檢察機(jī)關(guān)
      確定能夠避免(高度蓋然性)

      第四重
      等價(jià)性存在
      檢察機(jī)關(guān)
      綜合判斷、排除合理懷疑

      第五重
      從寬情節(jié)存在
      被告人(舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移)
      優(yōu)勢證據(jù)

      這一分配方案既堅(jiān)守了“檢察機(jī)關(guān)承擔(dān)證明被告人有罪的責(zé)任”的《刑事訴訟法》基本原則,又在不影響公正的前提下,合理轉(zhuǎn)移了部分情節(jié)的舉證負(fù)擔(dān),實(shí)現(xiàn)了訴訟效率與公正的平衡[50]。

      第六章 結(jié)論與立法建議

      第一節(jié) 研究結(jié)論

      本文以作為與不作為的辯證關(guān)系為理論起點(diǎn),系統(tǒng)分析了二者在犯罪結(jié)果構(gòu)造與處罰結(jié)果層面的差異,構(gòu)建了五重遞進(jìn)審查標(biāo)準(zhǔn)。核心結(jié)論如下:

      第一, 作為犯罪與不作為犯罪在犯罪結(jié)果的規(guī)范構(gòu)造上存在四個(gè)維度的本質(zhì)差異:因果結(jié)構(gòu)的顯性與擬制差異、結(jié)果避免可能性功能的“區(qū)分既未遂”與“入罪門檻”差異、主觀認(rèn)知對象的差異、歸責(zé)正當(dāng)性基礎(chǔ)的差異。

      第二, 上述差異決定了不作為犯罪在處罰結(jié)果上應(yīng)當(dāng)輕于同類作為犯罪。雖然二者適用相同的法定刑幅度,但在量刑情節(jié)的權(quán)重分配上應(yīng)體現(xiàn)差異化評價(jià)——不作為的消極性本身、行為人未主動(dòng)創(chuàng)設(shè)風(fēng)險(xiǎn)、結(jié)果避免可能性的不確定性等因素,均應(yīng)從寬考量。

      第三, 結(jié)合《刑法》《刑事訴訟法》及兩高司法解釋的規(guī)定,應(yīng)構(gòu)建“作為義務(wù)法定性審查→作為可能性判斷→結(jié)果回避可能性核驗(yàn)→與作為犯等價(jià)性衡量→量刑情節(jié)獨(dú)立評價(jià)”的五重遞進(jìn)審查標(biāo)準(zhǔn),實(shí)現(xiàn)從入罪到量刑的全流程精細(xì)化。

      第四, 證明責(zé)任的分配應(yīng)堅(jiān)持“檢察機(jī)關(guān)承擔(dān)定罪證明責(zé)任”的基本原則,同時(shí)在具體情節(jié)上設(shè)置“舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移”機(jī)制,平衡公正與效率。

      第二節(jié) 立法與司法解釋建議

      基于上述研究,提出以下立法與司法解釋建議:

      一、刑法修正案建議

      在《刑法》總則中增設(shè)一條,作為第16條之一:“以不作為方式實(shí)施犯罪的,應(yīng)當(dāng)以作為義務(wù)的存在為前提。不作為與作為在法益侵害和規(guī)范評價(jià)上具有等價(jià)性時(shí),方可依照作為犯的規(guī)定處罰。不作為犯的量刑,應(yīng)當(dāng)綜合考慮不作為的消極性、義務(wù)來源的法定程度以及結(jié)果避免的可能性等因素,一般可以比照同類作為犯從寬處罰。”

      二、司法解釋建議

      建議兩高聯(lián)合出臺(tái)《關(guān)于辦理不真正不作為犯刑事案件適用法律若干問題的解釋》,主要內(nèi)容包括:

      1.明確作為義務(wù)的來源和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn);

      2.明確作為可能性的判斷方法和舉證責(zé)任分配;

      3.明確結(jié)果回避可能性的“確定能夠避免”標(biāo)準(zhǔn);

      4.明確等價(jià)性判斷的綜合考量要素;

      5.明確量刑差異化的具體幅度(建議從寬10%-30%);

      6.列舉常見類型案件的裁判指引。

      三、指導(dǎo)性案例建議

      建議最高人民法院發(fā)布指導(dǎo)性案例,分別針對:父母對未成年子女的不作為殺人案、醫(yī)務(wù)人員對患者的消極救治案、警察執(zhí)勤中的不作為案、共同危險(xiǎn)活動(dòng)中的不作為案等典型類型,統(tǒng)一裁判尺度。

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      (文章編輯:唐從祥,筆名唐駁虎,系中國法學(xué)會(huì)會(huì)員,研究方向:法學(xué)思想與制度、刑法學(xué)研究,注:以上內(nèi)容僅提供研究學(xué)術(shù)課題探討,內(nèi)容引證資料有待進(jìn)一步完善修改!文章不代表任何組織與單位的學(xué)術(shù)觀點(diǎn),未經(jīng)允許不得轉(zhuǎn)載使用!侵權(quán)必究!

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