工資發(fā)放、社保繳納與實際用人不是同一單位，勞動關(guān)系怎么確定？

常規(guī)情況而言，員工的工資發(fā)放、社保繳納、勞動合同簽訂與實際用人應(yīng)該在同一個主體公司下。但是，在實操過程中會遇到員工的工資發(fā)放、社保繳納、勞動合同簽訂與實際用人單位不一致的情況。這種情況往往引發(fā)關(guān)于勞動關(guān)系歸屬的爭議。

當(dāng)工資發(fā)放、社保繳納、勞動合同簽訂主體與實際用人單位不一致時，勞動關(guān)系如何確定？

司法實踐中，勞動合同簽訂、職工工資發(fā)放憑證和社會保險繳費記錄是認(rèn)定勞動關(guān)系的重要參考，當(dāng)三者不一致時或發(fā)生沖突時，還應(yīng)看職工由誰安排工作和進(jìn)行管理、勞動者提供的勞動是否是單位的組成部分來判斷，而不能僅從勞動合同簽訂、工資發(fā)放和繳納社保費單位來判斷勞動關(guān)系。

一，混同用工

隨著經(jīng)濟(jì)社會的快速發(fā)展，用工形態(tài)日趨多元化復(fù)雜化，混同用工現(xiàn)象愈發(fā)普遍。混同用工是指存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的多個單位交替或同時對同一勞動者進(jìn)行用工管理，導(dǎo)致用工主體不明確的現(xiàn)象。

關(guān)聯(lián)公司（或稱關(guān)聯(lián)企業(yè)）是經(jīng)濟(jì)社會中普遍存在的運作模式，一般為具有獨立人格的法人之間，通過股權(quán)參與、協(xié)議約定或身份鏈接等聯(lián)結(jié)方式形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體，這種模式突破了傳統(tǒng)上法人獨立原則的絕對性，即各關(guān)聯(lián)企業(yè)雖然具備形式上的獨立法人資格，但“形分實合”。尤其在集團(tuán)化經(jīng)營模式下，股權(quán)關(guān)系復(fù)雜，各個子公司、分公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系更加常見。

混同用工大致可分為三種類型，即關(guān)聯(lián)單位交替用工、關(guān)聯(lián)單位同時用工以及關(guān)聯(lián)單位交替與同時用工。關(guān)聯(lián)單位交替用工是指勞動者在不同時間段先后被不同關(guān)聯(lián)單位輪換交替用工，但工作內(nèi)容或管理方式未發(fā)生實質(zhì)性變化，往往表現(xiàn)為母子公司輪流換簽勞動合同、項目合作跨公司輪崗以及“同一老板多塊牌子”季節(jié)性輪換等形態(tài)。關(guān)聯(lián)單位同時用工是指在同一時期兩個或兩個以上關(guān)聯(lián)單位對勞動者實施用工管理，具體表現(xiàn)為“一套班子、兩塊牌子合署辦公”以及“財務(wù)統(tǒng)一收支+多主體共同管理”等形態(tài)。關(guān)聯(lián)單位交替與同時用工是指勞動者既在不同關(guān)聯(lián)單位間輪換，又在某些時段接受多家單位同時管理，具體表現(xiàn)為“先交替后重疊”、“項目+職能雙軌并行”等形態(tài)。

由于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間往往通過隱蔽性、復(fù)雜性的組織架構(gòu)設(shè)計，經(jīng)常發(fā)生轉(zhuǎn)移風(fēng)險、逃避法律責(zé)任等問題。這種模式下，勞動者的合法權(quán)益往往因用工主體不明確而面臨受損風(fēng)險，如工齡計算不清、社保斷繳、薪酬拖欠等問題。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）》

第九條【混同用工】被多個用人單位交替或者同時進(jìn)行用工的勞動者請求確認(rèn)勞動關(guān)系的，按照下列情形分別處理：（一）已訂立書面勞動合同，勞動者請求按照勞動合同確認(rèn)勞動關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持；（二）未訂立書面勞動合同，勞動者請求確認(rèn)勞動關(guān)系的，人民法院可以根據(jù)用工管理行為、工作時間、工作內(nèi)容、工資報酬發(fā)放、社會保險繳納等因素予以確認(rèn)。勞動者請求用人單位共同承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但用人單位之間依法對勞動者的工資報酬、福利待遇等作出約定且經(jīng)勞動者同意的除外。

勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會可適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條釋明規(guī)則，引導(dǎo)勞動者將可能涉及的關(guān)聯(lián)主體全部列為被申請人，并通過追加共同當(dāng)事人、合并審理的方式，對“合同、工資、社保、管理”等要素進(jìn)行實質(zhì)審查，一次性解決主體爭議。

若有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動者，業(yè)務(wù)混同、管理混同等情況，工作內(nèi)容交叉重疊的，對勞動者涉及給付內(nèi)容的主張，可由多家具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

二，非混同用工

1、轉(zhuǎn)包或者分包的勞動關(guān)系

具備用工主體資格的承包人將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包或者分包給不具備用工主體資格的組織或者個人，該組織或者個人招用的勞動者請求確認(rèn)承包人為承擔(dān)用工主體責(zé)任單位，承擔(dān)支付工資、給予工傷保險待遇等用工主體責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

2、被掛靠單位的勞動關(guān)系

不具備用工主體資格的組織或者個人掛靠其他單位對外經(jīng)營，該組織或者個人招用的勞動者請求確認(rèn)被掛靠單位為承擔(dān)用工主體責(zé)任單位，承擔(dān)支付工資、給予工傷保險待遇等用工主體責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

3、單一勞動關(guān)系

一些用工單位為規(guī)避用工風(fēng)險，會將勞動者的勞動合同簽訂、社保繳納、工資發(fā)放、個稅申報等轉(zhuǎn)移掛靠到不同的公司主體下，但是并不存在多個單位交替或同時對同一勞動者進(jìn)行用工管理的情況。

這種情況，要審查被掛靠的公司主體，是否具有勞務(wù)派遣資質(zhì)，同時審查用工形式是否符合勞務(wù)派遣相關(guān)規(guī)定，例如是否符合勞務(wù)派遣的三性原則，即臨時性、輔助性、替代性。

用人單位雖未直接與勞動者簽訂勞動合同、向勞動者發(fā)放工資并繳納社保，但勞動者打卡考勤、日常管理等均由用人單位進(jìn)行，工資亦由用人單位安排的相關(guān)人員或公司進(jìn)行發(fā)放，勞動者與用人單位之間形成直接的隸屬關(guān)系，符合勞動關(guān)系的基本特征，存在事實勞動關(guān)系。

相關(guān)法律依據(jù)：《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）》、《中華人民共和國公司法》第二百六十五條第四項、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第一百零九條。