《刑事審判參考》——?jiǎng)裾f(shuō)、陪同同案犯自首的，可認(rèn)定為立功

《刑事審判參考》[第708號(hào)]——?jiǎng)裾f(shuō)、陪同同案犯自首的，可認(rèn)定為立功

作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經(jīng)濟(jì)犯罪案件辯護(hù)

注：本文原創(chuàng)，未經(jīng)許可，不得轉(zhuǎn)載

《刑事審判參考指導(dǎo)案例》[第708號(hào)]——?jiǎng)裾f(shuō)、陪同同案犯自首的，可認(rèn)定為立功

筆者接受一起非法吸收公眾存款罪的委托，作為辯護(hù)人，代理從犯俊某，于2019年10月某日開庭。

案件中有這樣一個(gè)情節(jié)，俊某與其中一位主犯林某是親戚關(guān)系，此案案發(fā)時(shí)，林某因?yàn)槟昙o(jì)比較大，害怕公安機(jī)關(guān)的抓捕，因此就逃往其他地方躲避抓捕。

俊某得知后，通過(guò)自己的主觀分析林某在公司的地位作用后，通過(guò)電話及親戚勸說(shuō)林某投案自首，后林某自首，公安機(jī)關(guān)依法認(rèn)定林某具有自首情節(jié)。

此案比較有意思的是，在林某自首后俊某歸案之前，俊某時(shí)不時(shí)的帶被害人到公安局報(bào)案，并協(xié)助被害人填寫投資情況，也向辦案人員表明了自己在公司的地位是團(tuán)隊(duì)經(jīng)理的身份，辦案人員只是叫俊某回家等候通知，并沒有拘留或者采取任何措施控制俊某，后，俊某在家中被抓捕歸案。

但是很可惜的是辯護(hù)人提出了俊某符合“等待性自首”的辯護(hù)意見，在審查起訴階段，檢察院并沒有采納該意見。

以上是立功之后的題外話，今天暫不做自首方面的討論，今天主要討論一下俊某勸說(shuō)林某歸案是否構(gòu)成立功、如果構(gòu)成，是符合立功中的什么情節(jié)？

辯護(hù)人得知以上事實(shí)后，腦海里面浮現(xiàn)的疑問(wèn)是，此情形是否構(gòu)成立功？

答案是肯定構(gòu)成立功，只是需要查閱相關(guān)的法律法規(guī)、案例等支持辯護(hù)人的觀點(diǎn)。

筆者通過(guò)仔細(xì)查閱資料，發(fā)現(xiàn)《刑事審判參考指導(dǎo)案例》[第708號(hào)]霍海龍等虛開用于抵扣稅款發(fā)票案，勸說(shuō)、陪同同案犯自首的，可認(rèn)定為立功。與本案的情節(jié)很相似。

裁判理由如下：

（一）認(rèn)定勸說(shuō)、陪同同案犯自首為立功表現(xiàn)符合立功的立法本意

（二）勸說(shuō)、陪同同案犯自首相比“協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）”更具有效性

（三）法律適用上應(yīng)適用“具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的”規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條規(guī)定的第五種立功情形是“具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的”，該規(guī)定具有一般性規(guī)定與兜底性規(guī)定的雙重特征。

其一般性規(guī)定在于其概括了立功的本質(zhì)，說(shuō)明立功是有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)；

其兜底性規(guī)定在于其具有堵漏性的特點(diǎn)，意在將該司法解釋沒有窮盡的立功表現(xiàn)情形規(guī)定到該種情形中。

當(dāng)然，該種情形的把握應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)格的是具有一定條件的，即該行為必須是有利于國(guó)家和社會(huì)的“突出表現(xiàn)”。

本案中，被告人勸說(shuō)、陪同同案犯自首的行為是有利于國(guó)家和社會(huì)的，這是毋庸置疑的。關(guān)鍵是該行為是否為“突出表現(xiàn)”，通過(guò)比較勸說(shuō)、陪同同案犯自首的行為與該司法解釋其他立功表現(xiàn)情形，特別是協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯），勸說(shuō)、陪同同案犯自首的情況，更加有利于司法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)發(fā)生的犯罪的懲罰，也更有利于司法資源的節(jié)約，因此，理應(yīng)認(rèn)為是具有“突出表現(xiàn)的”。

故而，對(duì)勸說(shuō)、陪同同案犯自首的行為，認(rèn)定其屬于司法解釋中“具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的”的情形，構(gòu)成刑法上的立功表現(xiàn)。

綜上，筆者代理的俊某，對(duì)勸說(shuō)同案犯林某自首的行為應(yīng)認(rèn)定為立功表現(xiàn)，而且屬于《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》中的第五種立功情形，即“具有其他有利于國(guó)家、社會(huì)的突出表現(xiàn)”的情形，因此俊某應(yīng)當(dāng)具有立功的量刑情節(jié)。

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