集資詐騙罪案，行為人對(duì)集資款的用途會(huì)影響定性嗎?

集資詐騙罪案，行為人對(duì)集資款的用途會(huì)影響定性嗎?——非法集資辯護(hù)14

作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專(zhuān)注于經(jīng)濟(jì)犯罪案件辯護(hù)

注：本文原創(chuàng)，未經(jīng)許可，不得轉(zhuǎn)載

【導(dǎo)語(yǔ)】

在集資詐騙、非法吸收公眾存款等非法集資類(lèi)案件中，集資款的去向，即是否實(shí)際投入真實(shí)項(xiàng)目中、是否存在抽逃資金、是否存在隱匿資金等，是判斷行為人是否具有非法占有為目的的重要因素。《非法集資案件解釋》規(guī)定的8種情形也多將集資款的去向作為是否構(gòu)成集資詐騙罪的重要認(rèn)定依據(jù)。
具體包括：(1)集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的;(2)肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的;(3)攜帶集資款逃匿的;(4)將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的;(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的;(6)隱匿、銷(xiāo)毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的;(7)拒不交代資金去向，逃避返還資金的;(8)其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。本文我們就討論行為人對(duì)集資款的用途比較有爭(zhēng)議的幾種情形。

【正文】

一、有些案件，行為人對(duì)集資款的使用，一部分用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，一部分用于個(gè)人使用/揮霍的，這種情況應(yīng)當(dāng)從整體上進(jìn)行評(píng)價(jià)認(rèn)定其行為構(gòu)成集資詐騙罪或非法吸收公眾存款罪，而不是因?yàn)樾袨槿藢⒓Y款用在不同的地方而做不同的評(píng)價(jià)。
比如劉某某集資詐騙罪案件中，劉某某虛構(gòu)銀行過(guò)橋等業(yè)務(wù)，以經(jīng)營(yíng)生意為幌子，以高額利息為誘餌，非法集資數(shù)億元，劉某某僅將少數(shù)集資款用于投資經(jīng)營(yíng)，與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，同時(shí)將大部分資金用于償還高利貸，并大肆購(gòu)買(mǎi)豪車(chē)、房產(chǎn)等奢侈消費(fèi)，劉某某明知自己不可能正常償還集資款，仍通過(guò)欺騙手段大肆向他人高息、大額集資，任憑損失不斷降臨到各個(gè)出借人身上，非法占有故意明顯，依法構(gòu)成集資詐騙罪。【(2020)皖12刑初14號(hào)】
在本案中，雖然劉某某集資的款項(xiàng)沒(méi)有一個(gè)明確的方向，但是在某個(gè)時(shí)段內(nèi)，劉某某實(shí)際上只實(shí)施了一個(gè)非法集資的行為，因此，對(duì)劉某某的行為及其獲得的錢(qián)款也應(yīng)當(dāng)一并評(píng)價(jià)，以一罪論處。在《非法集資案件解釋》中，也明確規(guī)定用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模不成比例的，認(rèn)定具有非法占有目的，而不是根據(jù)集資后錢(qián)款的去向分別定罪。而是行為人在非法集資行為過(guò)程中存在明顯的犯罪轉(zhuǎn)化才能以非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪兩罪處理。

二、非法集資款是否用于合同約定的投資項(xiàng)目等客觀事實(shí)可以推定出非法占有為目的的有無(wú)。實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資項(xiàng)目是否真實(shí)、項(xiàng)目是否實(shí)際運(yùn)營(yíng)、集資款是否實(shí)際用于投資項(xiàng)目來(lái)綜合判斷資金是否實(shí)際用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。在集資項(xiàng)目收到相應(yīng)的款項(xiàng)后，行為人無(wú)法說(shuō)明用于正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需要的合理開(kāi)支與收到的錢(qián)款明顯不成比例的原因，則可能會(huì)認(rèn)定其存在非法占有為目的，以集資詐騙罪處罰。

比如，在余某某集資詐騙罪案件中，2015年1月，被告人余某某以被告人朱某2、虞某某名義注冊(cè)成立安某某某資產(chǎn)管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱某某公司)，并非法搭建網(wǎng)絡(luò)P2P投資平臺(tái)“某某商貸”。自2015年2月至2018年8月份，被告人余某某、王某某、朱某1、朱某3、朱某2、虞某某通過(guò)向社會(huì)公眾夸大、虛假宣傳，在平臺(tái)上發(fā)布大量虛假“標(biāo)的”(房標(biāo)、車(chē)標(biāo)等)吸引投資等形式，以高額回報(bào)為誘餌，引誘、欺騙投資人投資，某某公司公開(kāi)宣稱投資人所投資金系出借給第三方公司:安某公司、諾某公司，而實(shí)際上安某公司、諾某公司均是由余某某控制，投資人所投的資金最終都被余某某等人轉(zhuǎn)至其個(gè)人控制賬戶，其中大量資金被余某某等人用于炒股、期貨、購(gòu)買(mǎi)房地產(chǎn)和車(chē)輛、個(gè)人揮霍等，另有很多資金被惡意轉(zhuǎn)移不知去向，最終余某某被認(rèn)定構(gòu)成集資詐騙罪。【(2020)皖01刑終656號(hào)】
在本案中，余某某將以房標(biāo)、車(chē)標(biāo)等名義募集的資金投入到相關(guān)的業(yè)務(wù)中，也沒(méi)有證據(jù)證明其將相應(yīng)的款項(xiàng)投入使用，反而從資金流向上可以證實(shí)投資人所投資的資金被余某某個(gè)人使用、揮霍，那么就可以推斷余某某是具有非法占有目的。當(dāng)然，在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的款項(xiàng)與個(gè)人的財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生混同時(shí)，就需要明確個(gè)人使用集資款項(xiàng)的比例，實(shí)務(wù)中，如果個(gè)人使用的數(shù)額較小或者比例較低時(shí)，是可以不作為犯罪處理的。而這里的比例也是沒(méi)有固定的量化標(biāo)準(zhǔn)的，就需要律師根據(jù)經(jīng)驗(yàn)提出辯護(hù)意見(jiàn)，司法人員根據(jù)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行判斷。
三、“拆東墻補(bǔ)西墻”的非法集資行為應(yīng)當(dāng)是分情況確定是構(gòu)成集資詐騙罪還是非法吸收公眾存款罪。

1.實(shí)務(wù)中，如果行為人明確知道自己沒(méi)有歸還能力，還以借新還債的方式不斷借款，在此期間還虛構(gòu)項(xiàng)目，炫耀自己的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，包裝自身的形象，最后導(dǎo)致集資款無(wú)法返還。此類(lèi)行為就有很大概率被認(rèn)定為集資詐騙罪或者相關(guān)的罪名。比如，在張某某、王某某集資詐騙罪案件中，張某某、王某某明知同力公司一直處于虧損的狀態(tài)，無(wú)法支付高額利息的情況下，仍以高額利息為誘餌，使用偽造的公章和房屋銷(xiāo)售合同等方法向社會(huì)公眾非法集資，僅將少數(shù)非法集資款用于公司經(jīng)營(yíng)，大量集資款主要用于歸還本金及支付高額利息，用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資參與人的巨額集資款無(wú)法兌付，張某某造成實(shí)際損失12013.93萬(wàn)元，王某某造成實(shí)際損失5718.925萬(wàn)元，造成嚴(yán)重后果，應(yīng)認(rèn)定兩人均具有非法占有目的，其行為均已構(gòu)成集資詐騙罪((2020)豫刑終333號(hào))。

2.如果行為人在非法集資后將資金用于比約定項(xiàng)目更為重要的其他項(xiàng)目，但是由于后續(xù)的市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)等原因，從而導(dǎo)致集資款無(wú)法歸還的，是不能認(rèn)定行為人具有非法占有目的。如果行為人集資的行為的確屬于非法的，那么就可能會(huì)被認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪等罪名。比如，吳某某犯非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪一案【(2017)閩刑終284號(hào)】，法院認(rèn)為：1)吳某某否認(rèn)以辦理銀行轉(zhuǎn)貸業(yè)務(wù)為由借款，辯解借款時(shí)說(shuō)是投資房產(chǎn)工程等，除個(gè)別出借人陳述吳某某借款時(shí)有說(shuō)到要投資某某房地產(chǎn)項(xiàng)目外，絕大多數(shù)出借人陳述吳某某以辦理銀行轉(zhuǎn)貸業(yè)務(wù)為由借款，并未告知是用于投資某某房地產(chǎn)項(xiàng)目，或是因此產(chǎn)生的欠款和利息。現(xiàn)有證據(jù)可以認(rèn)定吳某某向絕大部分出借人借款時(shí)隱瞞借款用途，但不能僅依此就認(rèn)定其主觀上具有非法占有目的。2)吳某某供述，所借資金除投入某某房地產(chǎn)項(xiàng)目外，用于償付前期借款利息。現(xiàn)沒(méi)有證據(jù)證明吳某某將所借的資金用于個(gè)人揮霍，或是從事非法活動(dòng)，或是任意處置借款。吳某某將所借資金償付投資某某房地產(chǎn)項(xiàng)目借款而產(chǎn)生的欠款和利息，即使在其退出房產(chǎn)項(xiàng)目后借款償還因該項(xiàng)目產(chǎn)生的利息，仍屬于為正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而借款。正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不僅包括員工工資、企業(yè)擴(kuò)大再生產(chǎn)投入，還應(yīng)包括因企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)而對(duì)外所負(fù)債務(wù)，因此償還因企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)而對(duì)外所負(fù)債務(wù)是維持生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必需的一部分。不能將此類(lèi)情形籠統(tǒng)地認(rèn)定行為人歸還債務(wù)的行為屬于“拆東墻補(bǔ)西墻”、以新債還舊債，并未將款項(xiàng)投入到正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的行為。因此，現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定吳某某籌款當(dāng)時(shí)主觀上具有非法占有目的，吳某某應(yīng)當(dāng)構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。四、在非法集資類(lèi)的案件中，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)集資款無(wú)法查清的情況，那么此種情形，應(yīng)當(dāng)是按照有利于被告人的原則出發(fā)，認(rèn)定為輕罪。但是，如果能夠查實(shí)行為人對(duì)集資款有逃匿、轉(zhuǎn)移、侵吞、揮霍或用于違法犯罪活動(dòng)的，認(rèn)定集資詐騙罪沒(méi)有異議。但在實(shí)務(wù)中，有觀點(diǎn)認(rèn)為，有的行為人不認(rèn)罪，又在相關(guān)證據(jù)缺失的情況下，行為人集資的款項(xiàng)是否用于真實(shí)的項(xiàng)目就存在一定的疑問(wèn)，對(duì)該類(lèi)行為人只能認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪等罪名。比如在劉某某集資詐騙罪案件中【(2021)黑12刑終21號(hào)】黃某1經(jīng)理接任某某支公司總經(jīng)理后，被告人劉某某以單位名義向社會(huì)不特定對(duì)象借款，黃某1在職期間，單位沒(méi)有讓劉某某以單位名義借款為單位所用，單位領(lǐng)導(dǎo)對(duì)劉某某以單位名義借款一事不知情。2009年和2013年省公司將某某支公司的公章和財(cái)務(wù)專(zhuān)用章收回統(tǒng)一管理。被告人劉某某分別于2016年和2018年私刻單位公章和財(cái)務(wù)專(zhuān)用章各一枚，并使用偽造的單位印章給一部分出借人開(kāi)具借據(jù)，截至2019年5月，有43人共計(jì)14138389元借款本金沒(méi)有償還。某某市公安局經(jīng)偵大隊(duì)于2020年1月8日出具的《關(guān)于劉某某集資詐騙案集資款去向無(wú)法查清的情況說(shuō)明》，證實(shí)無(wú)法查清集資款去向。本案中雖然無(wú)法查清資金流向，但是從劉某某的客觀行為看，可以推斷出劉某某具有非法占有目的，劉某某被認(rèn)定構(gòu)成集資詐騙罪。還比如，吳某某、周某2集資詐騙罪案【(2017)贛刑終51號(hào)】，吳某某、周某2以高額月息向集資參與人蘆某某等19人及某某公司非法集資共計(jì)人民幣30095.215萬(wàn)元，其中大部分集資款用于還本付息，且吳某某經(jīng)手吸收的集資款中有1.3億余元去向不明。法院認(rèn)為，認(rèn)定吳某某、周某2在非法集資過(guò)程中具有非法占有目的的證據(jù)不足，對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控吳某某、周某2的行為構(gòu)成集資詐騙罪難于支持。吳某某、周某2的上述行為屬于向社會(huì)公眾吸收資金，且數(shù)額巨大，違反了國(guó)家金融管理法律規(guī)定，嚴(yán)重?cái)_亂金融秩序，完全具備非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。集資款是否歸還集資參與人以及歸還的數(shù)額多少，并不影響非法吸收公眾存款罪的成立。不能僅僅因?yàn)?.3億去向不明就認(rèn)定吳某某、周某構(gòu)成集資詐騙罪。因?yàn)?strong>，吳某某、周某將大部分集資款用于還本付息的這個(gè)比例也是可以推斷出其不具有非法占有目的的。綜上，行為人對(duì)集資款的用途會(huì)直接影響案件的定性，如果行為人吸收資金僅僅以使用為目的，可能構(gòu)成非法吸收公眾存款罪;如果具有了非法占有為目的，則可能構(gòu)成集資詐騙罪。但是有些案件中行為人可能會(huì)同時(shí)具有多項(xiàng)行為，或者在案證據(jù)無(wú)法清晰的查明行為人是否具有非法占有目的，此時(shí)就需要辯護(hù)律師對(duì)集資款的用途進(jìn)行審查，提出有利于行為人的辯點(diǎn)。

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