裁判案例：合法網(wǎng)游會(huì)被銀商帶入萬(wàn)劫不復(fù)的深淵嗎

裁判案例：合法網(wǎng)游會(huì)被銀商帶入萬(wàn)劫不復(fù)的深淵嗎

裁判要旨：

1.以營(yíng)利為目的，建立游戲平臺(tái)，與銀商勾結(jié)為玩家提供虛擬貨幣兌換渠道，實(shí)現(xiàn)玩家賭博、平臺(tái)抽頭漁利的，構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。

2.依法設(shè)立的游戲平臺(tái)，可以發(fā)行游戲幣運(yùn)營(yíng)游戲，可以兌換自身提供的網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)品和服務(wù)。但是，向玩家提供網(wǎng)游虛擬幣兌換法定貨幣，或者實(shí)物商品和服務(wù)的，就屬于利用網(wǎng)絡(luò)游戲開(kāi)展賭博活動(dòng)。

3.銀商為玩家提供虛擬幣兌換法定貨幣或者實(shí)物商品和服務(wù)，游戲平臺(tái)提供渠道，使平臺(tái)具備資金結(jié)算功能，就突破了合法經(jīng)營(yíng)的界限，屬于賭博網(wǎng)站。

4.技術(shù)人員是否構(gòu)成犯罪的核心不在于是否屬于獨(dú)立的技術(shù)服務(wù)公司，而在于事先預(yù)謀，事中共同實(shí)施，事后分紅的共同犯罪故意。技術(shù)無(wú)罪的辯解核心在于其客觀中立，若為了規(guī)避打擊而預(yù)謀設(shè)立新公司，同樣屬于共同犯罪。

案情簡(jiǎn)介（法院查明）：

徐某等人合股設(shè)立某網(wǎng)公司，開(kāi)設(shè)某游戲平臺(tái)，吸引玩家玩“打魚(yú)”“飛禽走獸”等游戲。期間，客服部負(fù)責(zé)解答玩家問(wèn)題，推廣部宣傳和推廣游戲，技術(shù)部開(kāi)發(fā)運(yùn)營(yíng)和維護(hù)網(wǎng)站。

平臺(tái)設(shè)立銀商總代理，由平臺(tái)將分?jǐn)?shù)劃到銀商總代理賬上，再由銀商銷(xiāo)售分?jǐn)?shù)。銀商與玩家之間進(jìn)行上下分結(jié)算。

玩家如果贏得分?jǐn)?shù)，可以將分?jǐn)?shù)賣(mài)給銀商換成人民幣，輸?shù)舴謹(jǐn)?shù)可以通過(guò)網(wǎng)站充值或者通過(guò)銀商購(gòu)買(mǎi)分?jǐn)?shù)。

案例來(lái)源：

刑事一審：金華市婺城區(qū)人民法院（2018）浙0702刑初957號(hào)

刑事二審：浙江省金華市中級(jí)人民法院（2019）浙07刑終1140號(hào)

重審一審：金華市婺城區(qū)人民法院（2020）浙0702刑初167號(hào)

辯護(hù)思考：

網(wǎng)絡(luò)游戲作為重要的娛樂(lè)活動(dòng)，經(jīng)批準(zhǔn)屬于合法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。但是，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)游戲開(kāi)展賭博犯罪的，堅(jiān)決予以打擊。合法網(wǎng)游與賭博網(wǎng)站的距離在于以小搏大的功能。

通常講，線下的撲克、麻將等，在特定范圍內(nèi)，比如家人，逢年過(guò)節(jié)朋友聚會(huì)等，一般定義為娛樂(lè)活動(dòng)。但是，網(wǎng)絡(luò)撲克、麻將等突破了此種特定范圍而被視為具有天然的賭博特征。實(shí)踐中，娛樂(lè)與賭博之間幾乎沒(méi)有界限。

競(jìng)技類(lèi)游戲與棋牌類(lèi)游戲又有天然的不同。競(jìng)技游戲并不具有天然的賭博性質(zhì)，很多都是依靠技術(shù)贏得比賽，比如球類(lèi)游戲、CS等，需要技術(shù)才能贏得比賽。

1.以小搏大的功能表現(xiàn)。以小搏大天然具有偶然性，隨機(jī)因素特別大。比如發(fā)放的撲克牌面大小不可預(yù)測(cè)，這是天然的偶然性。從參與者的目的來(lái)看，為了贏取大回報(bào)。由此，從投入的財(cái)物轉(zhuǎn)化成賭資。

2.競(jìng)技類(lèi)游戲同樣如此，雖然不具有天然的偶然性，但如果簡(jiǎn)單的競(jìng)技類(lèi)游戲，無(wú)需投入精力研究技術(shù)，與棋牌類(lèi)無(wú)異。比如，一般的捕魚(yú)類(lèi)游戲，上分后購(gòu)買(mǎi)金幣，然后捕魚(yú)獲得金幣，這種不能夠過(guò)多地體現(xiàn)競(jìng)技技術(shù)。

3.網(wǎng)絡(luò)棋牌類(lèi)、競(jìng)技類(lèi)游戲均屬于網(wǎng)絡(luò)游戲，具有天然的參與對(duì)象不特定性，因此對(duì)特定群體的娛樂(lè)性的突破比較容易。但這還不是核心，其核心在于“虛擬游戲幣和真實(shí)貨幣的兌換，使該平臺(tái)具備資金結(jié)算功能”，這種功能使網(wǎng)絡(luò)游戲化身為賭博網(wǎng)站。

網(wǎng)游平臺(tái)是被允許發(fā)行虛擬貨幣的，為保證其娛樂(lè)性，兌換也限于其合法發(fā)行的虛擬幣之間，但不能溢出到與法定貨幣或者實(shí)物商品和服務(wù)之間兌換。

4.對(duì)技術(shù)要求較高的競(jìng)技類(lèi)游戲，其以小搏大的功能性不明顯，賭博性質(zhì)就不明顯。但是，在筆者以往代理的案件中，我們發(fā)現(xiàn)司法機(jī)關(guān)對(duì)該條件并不是很重視。而是更著重于對(duì)兌換功能和兌換行為的審查。

5.關(guān)于參與者即玩家的主觀目的的審查。網(wǎng)游既可以是娛樂(lè)活動(dòng)，也可能屬于賭博活動(dòng)。玩家的主觀目的和行為對(duì)平臺(tái)的影響非常重要。玩家參與目的是為了取得回報(bào)，自然能夠通過(guò)各種途徑實(shí)現(xiàn)財(cái)物兌換，包括線下、線上，以及通過(guò)銀商實(shí)現(xiàn)。

在這種情況下，平臺(tái)明知而縱容，或者與銀商配合以獲利的，就會(huì)被帶入犯罪陷阱。因此，這種反向?qū)彶椋呛戏ňW(wǎng)游平臺(tái)墜入犯罪的關(guān)鍵。