大學(xué)講座 3：一個(gè)卡販子是如何從甘肅打到安徽，然后不起訴的

作者：稅法王如僧律師

管轄權(quán)問(wèn)題

這個(gè)案件，我是在檢察院的審查起訴階段介入的，去檢察院把卷宗烤出來(lái)，看完卷宗之后，我發(fā)現(xiàn)了一個(gè)非常奇怪的點(diǎn)，那就是這個(gè)卡販子的油卡是中石化的，那公安機(jī)關(guān)抓他的馬仔的時(shí)候，是在中石油的加油站抓到他的馬仔的，那管轄權(quán)就有問(wèn)題啦，因?yàn)楫?dāng)事人是陜西的，開(kāi)票公司是陜西的，買(mǎi)票企業(yè)是安徽的，辦案機(jī)關(guān)是甘肅的，甘肅的司法機(jī)關(guān)有管轄權(quán)的理由是刷卡地在甘肅，可是你指控的票是中石化的票，刷到卻是中石油的卡，卡跟票對(duì)不上啊，中石化那批票涉嫌的犯罪行為地不是甘肅，甘肅的司法機(jī)關(guān)沒(méi)有管轄權(quán)啊。

這么說(shuō)有點(diǎn)拗口，我給大家舉個(gè)例子，廣州的公安機(jī)關(guān)把張三給抓了，說(shuō)張三在廣州故意殺人了，接著又發(fā)現(xiàn)張三在深圳也殺了人，接著又發(fā)現(xiàn)關(guān)于張三在廣州故意殺人的指控不成立，那廣州的司法機(jī)關(guān)能夠辦張三在深圳故意殺人那個(gè)案件嗎？明顯不能。除非廣州公安機(jī)關(guān)、深圳公安機(jī)關(guān)的共同上級(jí)廣東省公安廳批準(zhǔn)，由廣東省公安廳指定廣州的公安機(jī)關(guān)辦理這個(gè)案件。

那我們律師就提管轄權(quán)異議啦，在審查起訴階段，檢察院駁回了，一會(huì)兒說(shuō)這個(gè)案件是網(wǎng)絡(luò)犯罪，他們有管轄權(quán)，一會(huì)兒說(shuō)這個(gè)案件是甘肅省公安廳指定管轄的，他們的管轄權(quán)怎么可能有問(wèn)題，反正就是沒(méi)采納律師的觀(guān)點(diǎn)。

到審判階段，我們到法院拿了起訴書(shū)之后，又向法院提出來(lái)管轄權(quán)異議，這回法院就很重視了。過(guò)了兩個(gè)多月，一審法院打電話(huà)通知我們，不好意思，駁回我們的申請(qǐng)了，但是呢，我們建議你們上訴，大概意思是說(shuō)，我們認(rèn)為是沒(méi)有管轄權(quán)的，但是為了穩(wěn)妥起見(jiàn)，我們向上級(jí)法院請(qǐng)示了，上級(jí)法院認(rèn)為我們有管轄權(quán)，只好駁回你的申請(qǐng)啦，我們建議你上訴，到二審法院的時(shí)候再爭(zhēng)取一下。

一審法院都建議我們上訴啦，那我們肯定就上訴啦。到了二審法院那里，二審法院也是挺重視這件事的，根據(jù)小道消息，他們向省高院請(qǐng)示了，這回省高院站在了一審法院這邊，認(rèn)為他們確實(shí)沒(méi)有管轄權(quán)，然后二審法院就撤銷(xiāo)一審法院的裁定啦。

這個(gè)經(jīng)過(guò)，挺令人哭笑不得的，一審法院覺(jué)得他們沒(méi)有管轄權(quán)，但是一審法院駁回了我們的申請(qǐng)，二審法院認(rèn)為他們有管轄權(quán)，但是二審法院卻有采納了我們的觀(guān)點(diǎn)，撤銷(xiāo)了一審法院的裁定。

在這里，我向大家請(qǐng)教一個(gè)問(wèn)題，一審法院發(fā)現(xiàn)對(duì)案件沒(méi)有管轄權(quán)之后，他會(huì)怎么處理呢？

一般來(lái)說(shuō)，有兩個(gè)處理方式：

第一個(gè)處理方式，法院移送到有管轄權(quán)的地方，但這么做，比較麻煩，萬(wàn)一別人不接你的案件，怎么辦啊，你不要以為有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)就一定會(huì)接你的案件，這個(gè)案件不是別人親自辦的，誰(shuí)知道這個(gè)案件有沒(méi)有問(wèn)題呢，萬(wàn)一是一個(gè)有問(wèn)題的案件，那我豈不是當(dāng)了背鍋俠啦。

第二個(gè)處理方式，法院退回給檢察院，這是最省事的，反正我沒(méi)有管轄權(quán)，我就退回給你，至于你怎么處理，那是你的事，與我無(wú)關(guān)。

取保候?qū)弳?wèn)題

那法院退回給檢察院之后，大家覺(jué)得律師，可以為當(dāng)事人做點(diǎn)啥事？

這件事是所有的當(dāng)事人都?jí)裘乱郧蟮模蔷褪巧暾?qǐng)取保候?qū)彙?/p>

為什么可以申請(qǐng)取保候?qū)從兀?/p>

如果我們看看刑事訴訟法或者公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定就可以知道，一般來(lái)說(shuō)，犯罪情節(jié)比較輕微、態(tài)度又比較好的，或者懷孕的，哺乳期的，或者患了重病，生活不能自理的，或者患了重病，有生命危險(xiǎn)的，或者羈押到期、案件還沒(méi)有審理結(jié)束的，才可以取保候?qū)彛瑳](méi)有管轄權(quán)，好像不是申請(qǐng)取保候?qū)彽睦碛砂　?/p>

其實(shí)不是這么理解的，大家想一下，檢察院或者公安機(jī)關(guān)把一個(gè)人抓起來(lái)的前提條件是什么啊，首先這個(gè)人肯定是涉嫌犯罪啦，這是實(shí)體條件，其次呢，這個(gè)案件必須是歸他們管的，不是你管轄的案件，你憑什么把人關(guān)起來(lái)啊。

我可以給大家舉一個(gè)例子。假設(shè)我在廣州蓋了一棟小洋樓，我這個(gè)房子是違建的，根據(jù)法律規(guī)定要被拆掉的，可是不是城管的人過(guò)來(lái)拆我的房子，而是教育局的人過(guò)來(lái)拆我的房子，大家覺(jué)得合適嗎？肯定不合適吧。如果發(fā)生了這樣的事情，只要提起行政訴訟，幾乎百分之一百都是贏的。

有的人可能會(huì)提出，那可以讓有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)繼續(xù)關(guān)押啊，道理是這樣，可是這需要時(shí)間啊，你把案件移送出去不要時(shí)間啊，從確定沒(méi)有管轄權(quán)到對(duì)方接收這段時(shí)間怎么辦啊，這段時(shí)間分分鐘兩三個(gè)月呢，這兩三個(gè)月，你明明管轄權(quán)，還關(guān)著別人，別人分分鐘可以申請(qǐng)國(guó)家賠償?shù)摹?/p>

反正我就是這么跟檢察院聊的，雖然檢察院不是很樂(lè)意，但是檢察院還是采納了律師的意見(jiàn)，最終給當(dāng)事人辦理了取保候?qū)彙?/p>

后來(lái)，檢察院把案件退回到了公安機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)才成功的把案件移送到了安徽的公安機(jī)關(guān)。

到了安徽之后，安徽的公安機(jī)關(guān)還是挺爽快的，繼續(xù)取保候?qū)彛^(guò)了兩三個(gè)星期，安徽的公安機(jī)關(guān)就移送檢察院了，在檢察院那里繼續(xù)取保候?qū)彙?/p>